【正文】 （2）施工圖會審的內(nèi)容：發(fā)現(xiàn)施工圖紙有錯(cuò)誤的經(jīng)設(shè)計(jì)院核實(shí)予以糾正；圖紙有不妥或遺漏的予以修改完善；對施工方法使用新材料或替代材料節(jié)約造價(jià)有合理化建議的，予以論證確認(rèn)；對圖紙、施工方法有不明確的予以澄清；需增加或減少子目的予以調(diào)整；前述種種均涉及工程造價(jià)。對施工組織設(shè)計(jì)方案的審查（1）編制施工組織設(shè)計(jì)方案的依據(jù)；（2）勞動(dòng)力進(jìn)場、各工種配置的原則比率及依據(jù)；（3）機(jī)械設(shè)備配制的合理性依據(jù)；（4）施工現(xiàn)場布置的合理性。對投標(biāo)文件中商務(wù)標(biāo)的審查（1）施工范圍與預(yù)算的一致性，工程量相對應(yīng)的定額子目有無疏漏；（2）合同價(jià)款組成方式即單價(jià)合同、固定總價(jià)合同、成本加酬金合同。（三）、施工招投標(biāo)階段工程造價(jià)管理的法律事務(wù) 招投標(biāo)活動(dòng)是發(fā)包人與承包人通過市場競爭，公平、公正挑選承包人及承攬工程的交易活動(dòng)。針對不同的兩個(gè)設(shè)計(jì)階段指導(dǎo)當(dāng)事人審查相對應(yīng)工程造價(jià)的“兩算”?？尚行匝芯繄?bào)告審批程序 建設(shè)項(xiàng)目可行性研究報(bào)告根據(jù)投資規(guī)模、投資渠道、投資主體，按不同程序、不同級別、不同權(quán)限，經(jīng)相應(yīng)的審批部門批準(zhǔn)才具有相應(yīng)法律效力。（一）、建設(shè)項(xiàng)目前期可行性研究階段涉及工程造價(jià)的法律事務(wù) 建設(shè)單位對建設(shè)項(xiàng)目可行性研究的主要內(nèi)容為：項(xiàng)目所在地法律法規(guī)及規(guī)章政策、項(xiàng)目技術(shù)論證、經(jīng)濟(jì)評價(jià)、總投資估算、投資效益與投資風(fēng)險(xiǎn)等內(nèi)容。在辦理工程造價(jià)糾紛的訴訟或仲裁案件時(shí)，也可參考本指引。四、建設(shè)工程造價(jià)法律依據(jù)：建設(shè)工程造價(jià)貫穿于工程建設(shè)全過程的各個(gè)階段，即項(xiàng)目前期的可行性研究階段、勘察設(shè)計(jì)階段、招標(biāo)投標(biāo)階段、建筑施工階段、竣工結(jié)（決）算階段、質(zhì)量保修階段。 申請質(zhì)量鑒定應(yīng)在舉證期限屆滿之前提出，要特別向當(dāng)事人告知，不申請質(zhì)量鑒定，有可能被法院或仲裁機(jī)關(guān)判定舉證不能而承擔(dān)不利后果。建設(shè)工程的保修期，自竣工驗(yàn)收合格之日起計(jì)算。質(zhì)量保修書中應(yīng)當(dāng)明確建設(shè)工程的保修范圍、保修期限和保修責(zé)任等。 工程監(jiān)理單位應(yīng)當(dāng)選派具備相應(yīng)資格的總監(jiān)理工程師和監(jiān)理工程師進(jìn)駐施工現(xiàn)場。（四）、為監(jiān)理單位提供涉及工程質(zhì)量的法律服務(wù)實(shí)行監(jiān)理的工程 工程監(jiān)理單位對施工質(zhì)量承擔(dān)監(jiān)理責(zé)任。 施工人員對涉及結(jié)構(gòu)安全的試塊、試件以及有關(guān)材料，應(yīng)當(dāng)在建設(shè)單位或者工程監(jiān)理單位監(jiān)督下現(xiàn)場取樣，并送具有相應(yīng)資質(zhì)等級的質(zhì)量檢測單位進(jìn)行檢測。施工單位在施工過程中發(fā)現(xiàn)設(shè)計(jì)文件和圖紙有差錯(cuò)的，應(yīng)當(dāng)及時(shí)提出意見和建議。 設(shè)計(jì)單位應(yīng)當(dāng)參與建設(shè)工程質(zhì)量事故分析，并對因設(shè)計(jì)造成的質(zhì)量事故，提出相應(yīng)的技術(shù)處理方案。 設(shè)計(jì)單位應(yīng)當(dāng)根據(jù)勘察成果文件進(jìn)行建設(shè)工程設(shè)計(jì)。 勘察單位必須按照工程建設(shè)強(qiáng)制性標(biāo)準(zhǔn)進(jìn)行勘察。建設(shè)工程質(zhì)量備案 根據(jù)《建設(shè)工程質(zhì)量管理?xiàng)l例》第十七條之規(guī)定，建設(shè)工程在質(zhì)量通過驗(yàn)收后應(yīng)向政府主管部門備案。竣工驗(yàn)收階段 根據(jù)《合同法》第二百七十九條之規(guī)定，工程竣工建設(shè)單位應(yīng)組織竣工驗(yàn)收。 建設(shè)單位不得明示或暗示施工單位違反工程建設(shè)強(qiáng)制性標(biāo)準(zhǔn)，降低建設(shè)工程質(zhì)量。設(shè)計(jì)階段 應(yīng)提示建設(shè)單位必須向設(shè)計(jì)單位提供與工程建設(shè)有關(guān)的工程勘察成果文件，且工程成果文件必須真實(shí)、準(zhǔn)確、齊全。勘察階段 應(yīng)提示建設(shè)單位必須向勘察單位提供與工程建設(shè)有關(guān)的原始資料，且原始資料必須真實(shí)、準(zhǔn)確、齊全。建設(shè)單位有重要借鑒價(jià)值。按下列步驟代理工程訴訟或仲裁：（1） 訴前證據(jù)收集、梳理、審查相關(guān)材料以及核對已付未付之工程進(jìn)度款；（2） 分析研究法律關(guān)系，找準(zhǔn)被告、代為起草訴狀、準(zhǔn)備證據(jù)目錄；（3） 難以取到的證據(jù)在法院立案受理后，馬上向法院申請調(diào)查令，或向法院提交延期舉證申請，保障舉證不超過時(shí)限；（4） 采取訴前保全或訴訟保全措施，幫助委托人查找可以查封的財(cái)產(chǎn)或可被凍結(jié)的銀行賬戶；（5） 召集原告出庭人員及相關(guān)人員，鎖定事實(shí)和證據(jù)，列出書面代理提綱，準(zhǔn)備好對被告反駁證據(jù)的書面質(zhì)證意見，并與原告出庭人員明確出庭時(shí)的分工；（6） 在庭審程序全部完成后的3日內(nèi)，原告向法庭提交書面的代理詞。（4）注意提出簽證和索賠的期限和程序，凡是應(yīng)該在施工過程中提出的均應(yīng)及時(shí)提出。 應(yīng)該提醒承包人，非承包人原因的進(jìn)度拖延的，工程變更、約定由發(fā)包人承擔(dān)的風(fēng)險(xiǎn)、發(fā)包人違約導(dǎo)致承包人增加的成本、費(fèi)用的，應(yīng)該按照合同約定的程序盡量要求發(fā)包人簽證。 應(yīng)該提醒承包人，在施工過程中注意資料管理，并在出現(xiàn)合同約定的索賠事項(xiàng)時(shí)及時(shí)按照合同約定的索賠程序提起索賠。索賠的法律特征有：（1）與工程簽證是雙方法律行為的特征不同，工程索賠是雙方未能協(xié)商一致的結(jié)果，是單方主張權(quán)利的要求，是單方法律行為。因此必須等到工程經(jīng)過竣工驗(yàn)收后才能使用?？梢蕴嵝殉邪藨?yīng)為從事危險(xiǎn)作業(yè)的職工辦理意外傷害保險(xiǎn)。 承包人采購的材料設(shè)備 應(yīng)該提醒承包人，由其采購的材料設(shè)備，發(fā)包人不得指定生產(chǎn)廠或供應(yīng)商。為了有利地保護(hù)農(nóng)民工合法權(quán)益，《解釋》第２６條規(guī)定，實(shí)際施工人以發(fā)包人為被告主張權(quán)利的，人民法院可以追加轉(zhuǎn)包人或者違法分包人為本案當(dāng)事人。根據(jù)《解釋》規(guī)定，當(dāng)事人對墊資利息計(jì)算標(biāo)準(zhǔn)的約定不能超過國家法定基準(zhǔn)利率；如超出，對超出部分不予保護(hù)。二是根據(jù)《合司法》第五十二條規(guī)定，必須是違反法律、行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定，才能認(rèn)定合同無效。 當(dāng)事人對墊資沒有約定的，按照工程欠款處理。為什么不能以“黑合同”作為結(jié)算依據(jù)呢?這是因?yàn)榉?、行政法?guī)規(guī)定中標(biāo)合同的變更必須經(jīng)過法定程序，“黑合同”雖然可能是當(dāng)事人真實(shí)意思表示，但由于合同形式不合法，不產(chǎn)生變更“白合同”的法律效力。為了促使發(fā)包人積極履行給付工程價(jià)款的主要義務(wù)，把承包人提交結(jié)算報(bào)告的時(shí)間作為工程價(jià)款利息的起算時(shí)間具有—定的合理性。特別提示三：拖欠工程價(jià)款應(yīng)當(dāng)支付利息從法理上講，利息屬于法定孳息，應(yīng)當(dāng)自工程欠款發(fā)生時(shí)起算，但由于建設(shè)工程是按工程進(jìn)度付款的，許多案件難以確定工程欠款發(fā)生之日?！? 建設(shè)工程承包人行使優(yōu)先權(quán)的期限為六個(gè)月，自建設(shè)工程竣工之日或者建設(shè)工程合同約定的竣工之日起計(jì)算。發(fā)包人逾期不支付的，除按照建設(shè)工程的性質(zhì)不宜折價(jià)、拍賣的以外，承包人可以與發(fā)包人協(xié)議將該工程折價(jià)，也可以申請人民法院將該工程依法拍賣。為了更好地約束雙方當(dāng)事人，使建設(shè)部的這條規(guī)定更具有可操作性，《解釋》第20條明確規(guī)定，當(dāng)事人約定，發(fā)包人收到竣工結(jié)算文件后，在約定期限內(nèi)不予答復(fù)，視為認(rèn)可竣工結(jié)算文件的．按照約定處理。這種行為嚴(yán)重侵害了承包人的合法權(quán)益?？珊侠硖崾景l(fā)包人計(jì)量工程量的時(shí)間，以及不及時(shí)計(jì)量可能產(chǎn)生的后果。停工期間的確定 經(jīng)承包人催告，發(fā)包人在合理期限內(nèi)沒有履行義務(wù)，停工時(shí)間從催告之日起算至停工原因消除之日止。導(dǎo)致工期順延的情形 應(yīng)依據(jù)合同的約定提示承包人注意下列情形，并及時(shí)做好書面記錄：（1）發(fā)包人未按約提供圖紙及開工條件；（2）發(fā)包人未能按約支付工程預(yù)付款、進(jìn)度款，致使施工不能正常進(jìn)行；（3）發(fā)包人指定的代表（以下稱指定代表）未按約定提供所需指令、批準(zhǔn)等，致使施工不能正常進(jìn)行；（4）設(shè)計(jì)變更和工程量增加；（5）一周內(nèi)非承包人原因停水、停電、停氣造成停工累計(jì)超過8小時(shí)；（6）不可抗力；（7）隱蔽工程在隱蔽前，承包人通知發(fā)包人檢查，發(fā)包人沒有及時(shí)檢查；（8）發(fā)包人未按約定的時(shí)間和要求提供原材料、設(shè)備、場地等的。以上這些轉(zhuǎn)包情形都是國家法律法規(guī)所禁止的。有以下行為之一的，為轉(zhuǎn)包：（1）承包方將其承包的全部工程發(fā)包給他人的；（2）承包方將其承包的全部工程肢解后以分包名義發(fā)包給他人的；（3）承包方將主體結(jié)構(gòu)工程轉(zhuǎn)給他人承包的；（4）承包方將工程分包給不具備相應(yīng)資質(zhì)條件的單位的；（5）分包單位將其承包的工程再行分包的。分包工程發(fā)包人的責(zé)任 應(yīng)注意有關(guān)分包工程發(fā)包人應(yīng)完成下列責(zé)任：（1） 在訂立分包合同后7個(gè)工作日內(nèi)，將合同報(bào)送工程所在地縣級以上人民政府建設(shè)行政主管備案；（2） 分包合同發(fā)生重大變更，應(yīng)在變更后7個(gè)工作日內(nèi)將變更內(nèi)容送原備案機(jī)關(guān)備案；（3） 應(yīng)當(dāng)設(shè)立項(xiàng)目管理機(jī)構(gòu)，組織管理所承包工程的施工活動(dòng)；對施工現(xiàn)場安全負(fù)責(zé)，并對分包工程承包人的安全生產(chǎn)進(jìn)行管理。發(fā)包人指定分包 應(yīng)注意在分包工程中，任何單位和個(gè)人不得對依法實(shí)施的分包活動(dòng)進(jìn)行干預(yù)。分包項(xiàng)目以最小標(biāo)的為限。專業(yè)工程分包，是指施工總承包企業(yè)將其所承包工程中的專業(yè)工程發(fā)包給具有相應(yīng)資質(zhì)的其他建筑業(yè)企業(yè)完成的活動(dòng)。自行完成指以承包方以自己的管理人員和擁有所有權(quán)或使用權(quán)的機(jī)械、設(shè)備獨(dú)立完成工程?？梢罁?jù)擬簽訂的合同合理注意，在發(fā)生不可抗力不能履行合同時(shí)，應(yīng)當(dāng)及時(shí)書面通知另一方，并在不可抗力結(jié)束后及時(shí)提供證明?？梢罁?jù)擬簽訂的合同合理提示承包人工程質(zhì)量達(dá)不到合同約定的質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)、不能按合同約定的竣工日期或工程師同意延期的工期竣工的法律后果。《解釋》第3條第2款規(guī)定：因建設(shè)工程不合格造成的損失，發(fā)包人有過錯(cuò)的，也應(yīng)承擔(dān)相應(yīng)的民事責(zé)任。這是民事法律調(diào)整加工承攬關(guān)系的原則。一般來講，承包人的主要合同義務(wù)就是按照合同約定和國家標(biāo)準(zhǔn)施工，將合格的建設(shè)工程交付發(fā)包人，如果工程質(zhì)量有缺陷，應(yīng)由承包人承擔(dān)責(zé)任。 承包人非法轉(zhuǎn)包、違法分包建設(shè)工程或者沒有資質(zhì)的實(shí)際施工人借用有資質(zhì)的建筑施工企業(yè)名義與他人簽訂建設(shè)工程施工合同的行為無效。（建設(shè)工程質(zhì)量合格，包括兩方面的意思，一是建設(shè)工程經(jīng)竣工驗(yàn)收合格，二是建設(shè)工程經(jīng)竣工驗(yàn)收不合格，但是經(jīng)承包人修復(fù)后，再驗(yàn)收合格。第9條規(guī)定了承包人的解除權(quán)。 根據(jù)《合同法》規(guī)定，合同解除分為約定解除和法定解除兩種。承包人解除合同的情形有：（1） 發(fā)包人違約，未按期支付工程款的；（2） 發(fā)包人提供的建設(shè)材料不合格，又不予更換的；（3） 不履行約定的其他協(xié)助義務(wù)，致使承包人無法施工的。合同解除 承發(fā)包合同一經(jīng)簽訂，雙方均應(yīng)嚴(yán)格履行。發(fā)包人的主要義務(wù) 支付工程款是發(fā)包方的法定義務(wù)，發(fā)包方應(yīng)按照承發(fā)包合同的約定，按時(shí)支付工程款。建設(shè)工程合同包括工程勘察、設(shè)計(jì)、施工合同。應(yīng)當(dāng)注意審查承包人資質(zhì)證書所許可的業(yè)務(wù)范圍與其承包或分包的工程業(yè)務(wù)是否一致。（一）、調(diào)查與審查建筑工程施工許可證內(nèi)容審查 根據(jù)《建筑法》第七條及《建筑工程施工許可管理辦法》第二條，除了工程投資額在３０萬元以下或者建筑面積在３００平方米以下的建筑工程外，取得施工許可證建筑工程是建設(shè)工程開工的前提條件。② 招投標(biāo)過程中，一要保證整個(gè)過程是依照法定程序且在法定期間內(nèi)進(jìn)行；二要在審查投保人的實(shí)際資質(zhì)狀況及投標(biāo)文件的基礎(chǔ)上，向招標(biāo)方出具法律意見，供其作決標(biāo)參考，確保最終的中標(biāo)者在法律上合乎要求，即在工程建設(shè)方面具備合法的締約能力。B． 監(jiān)督招標(biāo)方的招標(biāo)、開標(biāo)、議標(biāo)、評標(biāo)、決標(biāo)工作是否按法定程序和期間開展。主要是審查己方向招標(biāo)方提交的投標(biāo)書及其他文件、資料，保證這些文件、資料的合法性與規(guī)范性，以避免其內(nèi)容或形式上的不合法而導(dǎo)致廢標(biāo)的產(chǎn)生?！保?） 所有投標(biāo)均被否決。1應(yīng)當(dāng)重新招標(biāo)的情形 要注意，發(fā)生下列兩種情形的，應(yīng)當(dāng)重新招標(biāo)：（1） 投標(biāo)人少于法定人數(shù)。（3） 中標(biāo)后改變投標(biāo)實(shí)質(zhì)性內(nèi)容?？韶?zé)令改正的四種招投標(biāo)行為應(yīng)注意，發(fā)生下列四種情形的，行政機(jī)關(guān)可以“責(zé)令改正”：（1） 違法不招標(biāo)或規(guī)避招標(biāo)。 中標(biāo)人不與招標(biāo)人訂立合同的，投標(biāo)保證金不予退還并取消其中標(biāo)資格，給招標(biāo)人造成的損失超過投標(biāo)保證金數(shù)額的，應(yīng)當(dāng)對超過部分予以賠償；沒有提交投標(biāo)保證金的，應(yīng)當(dāng)對招標(biāo)人的損失承擔(dān)賠償責(zé)任。（2） 相關(guān)的文件資料，包括招標(biāo)公告或者投標(biāo)邀請書、投標(biāo)報(bào)名表、資格預(yù)審文件、招標(biāo)文件、評標(biāo)委員會的評標(biāo)報(bào)告（設(shè)有標(biāo)底的，應(yīng)當(dāng)附標(biāo)底）、中標(biāo)人的投標(biāo)文件。 中標(biāo)人確定后，招標(biāo)人應(yīng)當(dāng)向中標(biāo)人發(fā)出中標(biāo)通知書，并同時(shí)將中標(biāo)結(jié)果通知所有未中標(biāo)的投標(biāo)人。當(dāng)確定中標(biāo)的中標(biāo)候選人放棄中標(biāo)或者因不可抗力提出不能履行合同的，招標(biāo)人可以依序確定其他中標(biāo)候選人為中標(biāo)人。 采用經(jīng)評審的最低投標(biāo)價(jià)法的，應(yīng)當(dāng)在投標(biāo)文件能夠滿足招標(biāo)文件實(shí)質(zhì)性要求的投標(biāo)人中，評審出投標(biāo)價(jià)格最低的投標(biāo)人，但投標(biāo)價(jià)格低于其企業(yè)成本的除外。評標(biāo)和評標(biāo)方法 評標(biāo)委員會應(yīng)當(dāng)按照招標(biāo)文件確定的評標(biāo)標(biāo)準(zhǔn)和方法，對投標(biāo)文件進(jìn)行評審和比較，并對評標(biāo)結(jié)果簽字確認(rèn)；設(shè)有標(biāo)底的，應(yīng)當(dāng)參考標(biāo)底。 有下列情形之一的，評標(biāo)委員會可以要求投標(biāo)人作出書面說明并提供相關(guān)材料：（1）設(shè)有標(biāo)底的，投標(biāo)報(bào)價(jià)低于標(biāo)底合理幅度的；（2）不設(shè)標(biāo)底的，投標(biāo)報(bào)價(jià)明顯低于其他投標(biāo)報(bào)價(jià)，有可能低于其企業(yè)成本的。評標(biāo)委員會成員的名單在中標(biāo)結(jié)果確定前應(yīng)當(dāng)保密。應(yīng)注意依法必須進(jìn)行施工招標(biāo)的工程，其評標(biāo)委員會由招標(biāo)人的代表和有關(guān)技術(shù)、經(jīng)濟(jì)等方面的專家組成，成員人數(shù)為5人以上單數(shù)，其中招標(biāo)人、招標(biāo)代理機(jī)構(gòu)以外的技術(shù)、經(jīng)濟(jì)等方面專家不得少于成員總數(shù)的三分之二。 招標(biāo)人在招標(biāo)文件要求提交投標(biāo)文件的截止時(shí)間前收到的所有投標(biāo)文件，開標(biāo)時(shí)都應(yīng)當(dāng)當(dāng)眾予以拆封、宣讀。 投標(biāo)人不得以低于成本的報(bào)價(jià)競標(biāo)，也不得以他人名義投標(biāo)或者以其他方式弄虛作假，騙取中標(biāo)。聯(lián)合體中標(biāo)的，聯(lián)合體各方應(yīng)當(dāng)共同與招標(biāo)人簽訂合同，就中標(biāo)項(xiàng)目向招標(biāo)人承擔(dān)連帶責(zé)任。聯(lián)合投標(biāo) 應(yīng)注意兩個(gè)以上法人或者其他組織可以組成一個(gè)聯(lián)合體，以一個(gè)投標(biāo)人的身份共同投標(biāo)。投標(biāo)擔(dān)保 應(yīng)注意招標(biāo)人在招標(biāo)文件中要求投標(biāo)人提交投標(biāo)擔(dān)保的。招標(biāo)人收到投標(biāo)文件后，應(yīng)當(dāng)向投標(biāo)人出具標(biāo)明簽收人和簽收時(shí)間的憑證，并妥善保存投標(biāo)文件。招標(biāo)文件允許投標(biāo)人提供備選標(biāo)的，投標(biāo)人可以按照招標(biāo)文件的要求提交替代方案，并作出相應(yīng)報(bào)價(jià)作備選標(biāo)。（二）、投標(biāo)投標(biāo)人的資格審查 應(yīng)注意施工投標(biāo)人應(yīng)當(dāng)具備相應(yīng)的施工企業(yè)資質(zhì)，并在工程業(yè)績、技術(shù)能力、項(xiàng)目經(jīng)理資格條件、財(cái)務(wù)狀況等方面滿足招標(biāo)文件提出的要求。招標(biāo)文件的修改和要求提交投標(biāo)文件的時(shí)限 應(yīng)注意招標(biāo)人對已發(fā)出的招標(biāo)文件進(jìn)行必要的澄清或者修改的，應(yīng)當(dāng)在招標(biāo)文件要求提交投標(biāo)文件截止時(shí)間至少15日前，以書面形式通知所有招標(biāo)文件收受人，并同時(shí)報(bào)工程所在地的縣級以上地方人民政府