【文章內(nèi)容簡介】 定為顯失公平?！碑?dāng)事人在合同關(guān)系存續(xù)期間內(nèi)行使，履行完畢后的合同不適用情勢變更。這是構(gòu)成顯失公平的主觀要件。合同法第 54 條將顯失公平的合 同規(guī)定為可撤消的合同。 相同之處： 。 導(dǎo)致合同的變更或解除。 。 不同之處： 。作為可撤消合同的顯失公平要有主觀要件，如利用優(yōu)勢；未履行訂約過程所應(yīng)盡的告知義務(wù)；利用對方?jīng)]有經(jīng)驗(yàn)或輕率。而情勢變更造成的“顯失公平”要求雙方當(dāng)事人在主觀上是不能有過錯的。 。顯失公平在合同成立時是就已經(jīng)存在了，而情勢變更總是發(fā)生在合同成立以后，履行完畢之前。 不同。顯失公平通常導(dǎo)致合同的變更或撤消，撤消時 使合同自始無效，而情勢變更是導(dǎo)致合同的變更和解除，一般沒有溯及力。 。顯失公平的時效是自撤消權(quán)人知道或應(yīng)當(dāng)知道撤消事由之日起一年，而情勢變更的主張要求當(dāng)事人在合同關(guān)系存續(xù)期間內(nèi)行使，履行完畢后的合同不適用情勢變更。 因此，情勢變更看似與顯失公平相似，但它們有著不同的規(guī)定，是不同的兩個法律制度，是不能混淆的。 燕山大學(xué)本科生畢業(yè)論文 8 （四）情勢變更與免責(zé)條款 免責(zé)條款是指當(dāng)事人雙方在合同中預(yù)先約定的，旨在限制或免除其未來責(zé)任的條款。它表明債務(wù)人依照歸責(zé)原則應(yīng)當(dāng)承擔(dān)違約責(zé)任，但由于當(dāng)事人事先做出明確的免除特定責(zé)任的意思表 示，可以免除違約責(zé)任，并且免責(zé)條款必須是合法的。 相同之處：二者都能導(dǎo)致當(dāng)事人免于承擔(dān)繼續(xù)履行合同的責(zé)任。 不同之處： 。免責(zé)條款是雙方當(dāng)事人事先約定的未來的免責(zé)事由，但造成人身傷害的；因故意或重大過失造成對方財產(chǎn)損失的除外，而情勢變更的適用要求是當(dāng)事人不可預(yù)見的。 。免責(zé)條款的適用不需要經(jīng)過法院或仲裁機(jī)構(gòu)，只要符合免責(zé)條款的規(guī)定，當(dāng)事人可以自行適用該條款，而情勢變更的適用除雙方合意的以外，要由法院或仲裁機(jī)構(gòu)決定。 。免責(zé)條款是使當(dāng)事人免除違約責(zé)任，而情勢變更則導(dǎo)致 合同的變更或解除 [11]。 因此，情勢變更與免責(zé)條款也是兩個不同的法律制度，它們是不能互相代替的。 通過以上情勢變更原則與相關(guān)法律制度的比較，可以看出雖然情勢變更原則與其它相關(guān)法律制度有相似之處，但是它仍是獨(dú)立的法律概念和制度，是為解決因情勢變更的發(fā)生而在當(dāng)事人之間產(chǎn)生的利益失衡的問題而設(shè)立的獨(dú)特的法律制度，有著的自己的適用條件，發(fā)揮著獨(dú)特的法律作用，是不可替代的。 四、我國未來確立情勢變更原則的必要性 9 四、我國未來確立情勢變更原則的必要性 我國 1981 年《經(jīng)濟(jì)合同法》第 27 條第 1 款第 4 項(xiàng)以及我國已正式加入的《聯(lián)合國國際貨物銷售合同公約》第 79 條的規(guī)定即是情勢變更原則的體現(xiàn)。 1992 年最高人民法院《關(guān)于武漢市煤氣公司訴重慶檢測儀表廠煤氣表裝配線技術(shù)轉(zhuǎn)讓合同購銷煤氣表散件合同糾紛一案適用法律問題函》 ， 表明我國當(dāng)時在個案中已適用了情勢變更原則 ； 而在新合同法的修訂中 ， 學(xué)者們就情勢變更原則展開了激烈的爭論。全國人大法律委員會《關(guān)于合同法草案審議結(jié)果的報告》曾認(rèn)為 ： “三、關(guān)于情勢變更制度。這是一個很復(fù)雜的問題 ， 在合同法起草過程中 ， 就有不同意見。這次大會審議 ，不少代表提出 ， 根據(jù)現(xiàn)有的經(jīng)驗(yàn) ， 對情勢變更難以做出科學(xué)的界定 ， 而且和商業(yè)風(fēng)險的界限也難以劃清 ， 執(zhí)行 時更難以操作 ， 實(shí)際上只有非常特殊的情況下才能適用情勢變更制度 ， 現(xiàn)今在合同法中做出規(guī)定的條件尚不成熟 [12]?！钡请S著我國社會主義市場經(jīng)濟(jì)體制的不斷發(fā)展和完善 ， 筆者認(rèn)為無論在學(xué)理上還是實(shí)踐中 ， 確立情勢變更原則的條件已經(jīng)成熟。 （一）有利于公平原則的價值目標(biāo)的實(shí)現(xiàn) 隨著社會主義市場經(jīng)濟(jì)體制改革的深入發(fā)展，市場競爭加劇，商品貿(mào)易日趨頻繁復(fù)雜。由于市場供求矛盾及市場機(jī)制自身固有的弊病而產(chǎn)生的通貨膨脹、物價不穩(wěn)、貨幣貶值等不穩(wěn)定因素，加之國際經(jīng)濟(jì)一體化帶來的外部不可測因素，使得合同履行過程中的風(fēng)險倍增，當(dāng)事人利益失 衡的現(xiàn)象日益增多，其結(jié)果必將影響社會經(jīng)濟(jì)秩序的正常化。因此，在合同法中引入情勢變更原則，對于妥善處理合同糾紛，協(xié)調(diào)利益沖突消除由此產(chǎn)生的顯失公平的不良后果，實(shí)現(xiàn)公平，促進(jìn)社會經(jīng)濟(jì)秩序的穩(wěn)定和發(fā)展，有著重要的意義。 （二）有利于合同制度的不斷完善 有學(xué)者認(rèn)為 ， 在現(xiàn)代社會 ， 由于經(jīng)濟(jì)生活相對穩(wěn)定 ， 無重大的通貨膨脹或價格調(diào)整 ， “當(dāng)出現(xiàn)情勢變更時可以適用不可抗力之規(guī)定或類推適用顯失公平 [13]” ， 而無須另行立法。雖然我國民法通則和合同法對不可抗力和顯失公平作了規(guī)定 ， 但這兩種制度與情勢變更是有明顯的區(qū)別。 第一 ， 不可抗 力的規(guī)定不能涵蓋情勢變更。首先在客觀上不可抗力導(dǎo)燕山大學(xué)本科生畢業(yè)論文 10 致合同履行不能 ， 如地震造成廠房倒塌、機(jī)器損壞 ， 從根本上無法履行合同 ； 而出現(xiàn)情勢變更時 ， 合同還可以履行 ， 但繼續(xù)履行將導(dǎo)致雙方利益嚴(yán)重失衡 ， 這一失衡結(jié)果可通過“再交涉義務(wù)” ， 受不利益的當(dāng)事人可以要求對方就合同內(nèi)容重新協(xié)商 ； 當(dāng)事人一方悖于誠實(shí)信用與公平交易而拒絕協(xié)商或終止協(xié)商 ， 致對方以損害 ， 法院可以判令損害賠償。其次 ， 不可抗力的法律后果是解除合同并免除責(zé)任 （ 法律另有規(guī)定的除外 ） ， 而情勢變更的法律后果首先是變更合同 ， 可以采用增減給付、替代履行、延期或分期履行、變更標(biāo)的 物等方式 ， 使合同的履行公平合理。只有在變更合同后依然不能消除顯失公平的后果時 ， 允許解除合同。因此 ， 盡管情勢變更與不可抗力有某些一致的地方 ， 但不能用不可抗力來替代情勢變更原則。 第二 ， 對情勢變更不可類推適用顯失公平。顯失公平是指對一方當(dāng)事人明顯有利而對另一方當(dāng)事人重大不利。我國民法通則和合同法均將顯失公平規(guī)定為可撤銷的民事行為。顯失公平與情勢變更最大的相同點(diǎn)是當(dāng)事人雙方權(quán)利義務(wù)的嚴(yán)重失衡 ， 都可能導(dǎo)致合同的變更或消滅 ， 而且賦予權(quán)利人的權(quán)利性質(zhì)是請求權(quán) ； 但顯失公平的民事行為是一方利用自己的優(yōu)勢或?qū)Ψ經(jīng)]有經(jīng)驗(yàn) ， 是一 種主觀過錯 ； 而情勢變更制度下的利益失衡的原因是不可歸責(zé)并不可預(yù)見或難以預(yù)見的事變 ， 雙方對此并無過錯。同時顯失公平是在行為成立之時就已存在 （ 產(chǎn)生 ）， 而情勢變更的發(fā)生是在行為 （ 合同 ） 成立之后、履行完畢之前的任何時間內(nèi) [13]。因此它們之間的區(qū)別是不可忽略的 ， 不具備類推適用的基礎(chǔ)。另外 ， 類推適用必須有法律的明確規(guī)定 ， 而在我國所有的法律條文中僅有 1979 年《刑法》中對此有明確規(guī)定。從世界各國看 ， 類推適用由于與現(xiàn)代法治精神相違背也逐漸被廢棄 ， 我國1997 年《刑法》也廢除了類推制度。所以 ， 類推適用的方法既無法律依據(jù) ， 也 不符合法學(xué)發(fā)展的趨勢。 （三）確立情勢變更原則是嚴(yán)格責(zé)任原則的重要補(bǔ)充 嚴(yán)格責(zé)任原則如：締約過失、無效合同或撤銷合同及合同分則中個別部分規(guī)定的過錯責(zé)任原則，它要求當(dāng)事人不履行合同義務(wù)或履行不符合約定要求時就得承擔(dān)違約責(zé)任，除非存在免責(zé)事由，嚴(yán)格責(zé)任雖然嚴(yán)格，但并不絕對，采用嚴(yán)格責(zé)任原則的本意在于維護(hù)合同嚴(yán)肅性和合同效力，增強(qiáng)當(dāng)事人的責(zé)任心，但一味強(qiáng)調(diào)合同效力而不論具體情況，勢必有悖其本意，有違公正。維護(hù)合同效力絕不能脫離履行合同的實(shí)際條件，機(jī)械僵硬地理解和恪守嚴(yán)格責(zé)任原則，勢必使合同成為遭遇到客觀情況變化的 當(dāng)事四、我國未來確立情勢變更原則的必要性 11 人的一種桎梏，甚至使當(dāng)事人受到不合理負(fù)擔(dān)的拖累，對經(jīng)濟(jì)發(fā)展只能帶來消極影響而無推動作用；而根據(jù)當(dāng)事人所不能預(yù)料的客觀情況的變化，適時公平合理地對合同的內(nèi)容進(jìn)行變更，部分甚至全部免除當(dāng)事人的義務(wù)，是合同法發(fā)展到現(xiàn)代商品經(jīng)濟(jì)階段的必然趨勢 [14]。 （四）確立情勢變更原則是建立統(tǒng)一的國際市場的需要 有學(xué)者認(rèn)為 ， 情勢變更原則發(fā)生于劇烈動蕩的年代 ， 而在經(jīng)濟(jì)生活相對穩(wěn)定、無重大的通貨膨脹或價格調(diào)整的現(xiàn)代 ， 能夠適用情勢變更原則的情形是極少的 ， 無需規(guī)定該原則 [15]。誠然 ， 情勢變更原則在各國引起重視確實(shí)開始于劇烈動蕩 的年代 ， 德國在一戰(zhàn)后率先對該原則加以適用 ， 從而引起各國的注意 ， 此后社會的動蕩總能引起法學(xué)界對情勢變更的重視。但在正常年代 ， 也會產(chǎn)生當(dāng)事人無法預(yù)見的變化 ， 如國家法律政策的修改或調(diào)整 （ 如大幅度調(diào)整匯率 ） 、發(fā)生戰(zhàn)爭、社會經(jīng)濟(jì)形式發(fā)生巨變、合同指向的特定標(biāo)的物滅失等 ， 所以適用情勢變更的機(jī)會沒有也不可能完全喪失。隨著我國社會主義市場經(jīng)濟(jì)的發(fā)展 ， 與國外的民商事交往活動越來越頻繁 ，加上世界經(jīng)濟(jì)大交融的趨勢 ， 情勢變更會經(jīng)常出現(xiàn) ， 對其進(jìn)行規(guī)范就顯得十分迫切和必要。也有學(xué)者認(rèn)為 ， 一旦出現(xiàn)情勢變更 ， 可通過司法解釋或特別規(guī)定對具體 案件予以適用。對這一觀點(diǎn)筆者不敢茍同。如果寄希望于司法解釋 ， 在無法律規(guī)定情形下的司法解釋 ， 這種解釋實(shí)質(zhì)上已經(jīng)染指立法 ， 其合法性本身就值得懷疑。 綜上所述 ， 從實(shí)踐角度看 ， 我國法院有過做出情勢變更判決的實(shí)踐 ， 已經(jīng)積累了一定的經(jīng)驗(yàn) ； 從理論上來講 ， 我國學(xué)者對情勢變更制度的理論研究取得了一定的成就 ， 可以為審判實(shí)踐提供指導(dǎo) ； 從現(xiàn)實(shí)的角度看 ， 如 2021年的“非典”等的影響而引起的合同糾紛也迫切需要確定情勢變更制度。而且 ， 國外相關(guān)的審判經(jīng)驗(yàn)和理論成果也為我國提供了有益的借鑒 [16]。 綜上所述，確立情勢變更原則無論對我國法制 化的發(fā)展與完善還是對市場經(jīng)濟(jì)的發(fā)展都有十分重要的作用。可見，確立情勢變更原則是現(xiàn)實(shí)發(fā)展的必然要求。燕山大學(xué)本科生畢業(yè)論文 12 五、情勢變更原則適用的立法建議 （一）合同法中應(yīng)明確規(guī)定情勢變更原則的構(gòu)成要件 情勢變更原則是基于維護(hù)社會實(shí)質(zhì)正義。法律出于防止合同當(dāng)事人由于其締約時所無法預(yù)料且無法控制的社會變故而獲取不當(dāng)利益或蒙受意外損失情況的發(fā)生 ， 才主動介入、干預(yù)、重構(gòu)合同關(guān)系的。這就要求法官在處理有關(guān)情勢變更的合同事務(wù)時 ， 必須兼顧公平原則 ； 也要求當(dāng)事人依誠實(shí)信用原則履行合同 ， 而不是以情勢變更為幌子 ， 來要求救濟(jì)或 者延誤履行合同 [17]。 世界各主要國家的法律都對該原則的援用規(guī)定了嚴(yán)格的要件。總括起來 ， 情勢變更原則的適用須具備以下幾個條件 ： 1． 須有情勢變更客觀事實(shí)之發(fā)生 所謂情勢 ， 即情事 ， 是指作為合同關(guān)系建立基礎(chǔ)的社會和自然環(huán)境。換言之 ， 亦即合同當(dāng)事人在實(shí)施合同行為時作為形成自主意思依托的基本生存環(huán)境和利益追求可能 ， 包括社會制度、法制制度、經(jīng)濟(jì)態(tài)勢 ， 作為當(dāng)事人履約擔(dān)保的財產(chǎn)性質(zhì)、價值 ， 等等。這些情事應(yīng)當(dāng)以持續(xù)、一般的狀態(tài)而存在 ， 不僅為合同當(dāng)事人、且為一切普通個人所能共同認(rèn)知且以為當(dāng)然。合同當(dāng)事人正是依據(jù)這些基本的社會、經(jīng)濟(jì)、自然狀況決定行 為目的 ，做出行為選擇。如僅為涉及具體合同關(guān)系、具體合同當(dāng)事人的特定交易條件 ， 則不屬于情勢變更原則所指向的情事范圍。所謂變更 ， 是指根本性變化?？梢栽们閯葑兏瓌t的變更須具備以下特征 ： 首先 ， 該變更應(yīng)為具有普遍意義和長期性的變化 ， 即該變化非為偶然性、一貫性、局部性變化 ，而為對原有狀態(tài)的全面、長時期變化 [18]。例如 ， 因?yàn)檎?、?zhàn)爭等原因使一國乃至世界范圍內(nèi)的法律制度根本改變或經(jīng)濟(jì)環(huán)境異常惡化。其二 ， 該變更應(yīng)為客觀性變化 ， 合同當(dāng)事人的主觀認(rèn)知不能作為認(rèn)定變更事實(shí)的標(biāo)準(zhǔn)。 2． 須發(fā)生于合同關(guān)系成立之后 情勢變更原則 的實(shí)質(zhì) ， 在于消除合同之債出現(xiàn)的顯失公平的后果 ， 而這種顯失公平 ， 不是合同之債成立時就有的 ， 而是合同之債成立以后 ， 由于發(fā)生了不可預(yù)知的情勢變更的結(jié)果。情勢變更原則確立的初衷是對合同關(guān)系建立基礎(chǔ)發(fā)生異變而給合同當(dāng)事人造成的不公平處境予以法律救濟(jì)。如果情勢變更事實(shí)在合同締結(jié)前已經(jīng)發(fā)生 ， 則合同當(dāng)事人的締約行為即應(yīng)被認(rèn)為是在已變更的環(huán)境中做出的。因此 ， 合同關(guān)系有理由被視作當(dāng)事人五、情勢變更原則適用的立法建議 13 在對變更后的相關(guān)環(huán)境審慎考慮后做出的抉擇。這也就意味著當(dāng)事人做出了愿意承擔(dān)合同關(guān)系在變更后的客觀環(huán)境中所可能產(chǎn)生的一切結(jié)果的意思表示 ， 其因此被要 求受該意思表示的約束 ， 不得就自己意志決定的行為引發(fā)的不利后果尋求法律解脫。簡言之 ， 合同成立前發(fā)生的客觀環(huán)境變化應(yīng)屬于合同當(dāng)事人合同行為的基礎(chǔ) ， 于此場合無情勢變更情形存在。另外 ，由情勢變更事實(shí)的客觀性所決定 ， 該變更發(fā)生時間僅以客觀情況為判斷依據(jù) ， 而不受當(dāng)事人主觀認(rèn)識狀況影響。 3． 須具有不可預(yù)見性質(zhì) 所謂不可預(yù)見性質(zhì) ,是指情勢變更為合同當(dāng)事人于締約時未曾料及且不可能料及。如果合同當(dāng)事人在合同中訂有任何形式的意在安排發(fā)生符合情勢變更條件的事實(shí)時當(dāng)事人權(quán)利義務(wù)狀況的約款 ,即被認(rèn)為該情勢變更已被當(dāng)事人預(yù)見 ,因而排除 情勢變更原則對該合同關(guān)系的適用。 4． 情勢變更非因合同當(dāng)事人的自身行為引起 情勢變更不可歸責(zé)于雙方當(dāng)事人 ,雙方當(dāng)事人尤其是受不利影響的一方當(dāng)事人不能控制情勢的變更 ,這是適用情勢變更原則的必備要件之一。如果當(dāng)事人有能力控制情勢的變更 ,則表明當(dāng)事人主觀有過錯 ,不適用情勢變更原則。不可歸責(zé)于當(dāng)事人的事由具體有不可抗力、意外事件和其他事件三種。其中 ,不可抗力是引起情勢變更的主要事由 ,意外事件和其他事件也有可能引發(fā)情勢變更的效果。 5． 須導(dǎo)致繼續(xù)依約履行將產(chǎn)生顯失公平的現(xiàn)實(shí)結(jié)果 情勢變更后 ,當(dāng)事人之間的利益嚴(yán)重失衡。 情勢變更對合同關(guān)系產(chǎn)生的現(xiàn)實(shí)結(jié)果并非致使合同履行不能 ,或僅為一方當(dāng)事人履行困難或蒙受損失 ,而是使合同的繼續(xù)