法律規(guī)避制度研究(編輯修改稿)
2024-09-30 23:43 本頁面
【文章內(nèi)容簡介】 ，把外國強(qiáng)行法也納入了禁止規(guī)避的范圍內(nèi)。第二種觀點(diǎn)追求法樸素的法律平等原則，認(rèn)為所有主權(quán)國家的法律應(yīng)該平等的受到保護(hù)，平等的得到適用，因此把外國法也列入了保護(hù)范圍。但在司法實(shí)踐中，因?yàn)橐粐乃痉ㄙY源有限，所以很少有國家采用這種觀點(diǎn)。 （二）有效說。從根源上講，法律規(guī)避是因?yàn)榉蛇m用沖突而產(chǎn)生的，法律適用沖突是指相互沖突且存在多個(gè)不同的且都應(yīng)該被私人遵守的不同法律而導(dǎo)致個(gè)人在遵守法律方面面臨沖突。［5］一些英美法系學(xué)者認(rèn)為，出于對(duì)意思自治原則的尊重，沖突規(guī)范本就是用于找到準(zhǔn)據(jù)法的工具，適用何種沖突規(guī)范并不屬于命令性規(guī)定，當(dāng)事人是有選擇余地的，因此當(dāng)事人出于一定動(dòng)機(jī)通過改變沖突規(guī)范而適用其它準(zhǔn)據(jù)法的行為，本就是合法的行為，法律不應(yīng)該強(qiáng)行把它評(píng)價(jià)為不合法的行為。例如德國著名的兩位法學(xué)家薩維尼和華赫特就持這種觀點(diǎn)［6］，他們說過：“當(dāng)事人改變連結(jié)點(diǎn)的行為本身是各國國際私法所允許的。由于沖突規(guī)范自身的結(jié)構(gòu)以及其援引法律的功能導(dǎo)致連結(jié)點(diǎn)的變化必然造成法律適用本身的變化，其責(zé)任并不能由當(dāng)事人承擔(dān)，當(dāng)事人對(duì)某些連結(jié)點(diǎn)的變動(dòng)，并不違背沖突規(guī)范的原意，其最終適用的法律依舊是該國沖突規(guī)范援引的結(jié)果?！保?］ 三、我國的立法現(xiàn)狀 我國立法認(rèn)為規(guī)避國內(nèi)強(qiáng)行法和禁止性規(guī)定無效，對(duì)規(guī)避外國強(qiáng)行法的行為沒有做規(guī)定，但根據(jù)私法領(lǐng)域的法無禁止即自由原則，可以推測(cè)規(guī)避外國法的行為是有效的。《民法通則》規(guī)定“當(dāng)事人規(guī)避我國強(qiáng)制性或者禁止性法律規(guī)范的行為，不發(fā)生適用外國法的效力”，2012年最高人民法院又在《關(guān)于適用＜中華人民共和國涉外民事關(guān)系法律適用法＞若干問題的解釋 （一）》中第11條規(guī)定?！爱?dāng)事人故意制造連接涉外民事關(guān)系的連接點(diǎn)，規(guī)避中華人民共和國法律、行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定的，人民法院應(yīng)認(rèn)定為不發(fā)生適用外國法律的效力?！?007年最高院出臺(tái)的《關(guān)于審理涉外民事或商事合同糾紛案件法律適用若干問題的規(guī)定》就規(guī)定“當(dāng)事人規(guī)避中華人民共和國法律、行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定的行為，不發(fā)生適用外國法律的效力，該合同爭議應(yīng)當(dāng)適用中華人民共和國法律?！睆闹袊P(guān)于法律規(guī)避制度立法的歷史來看，
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