法律規(guī)避制度研究(參考版)
2024-09-30 23:43本頁面
【正文】 同時也可用立法技巧彌補當前我國的立法漏洞。但是我國的法律規(guī)避制度依然還有待完善的地方，首先應該明確規(guī)定規(guī)避外國法行為的效力及法律后果，以便法官有法可依。因此，只要當事人希望適用的準據(jù)法不違背公序良俗和國內(nèi)的強制性規(guī)定，都應該是有效的。［10］沒有國家強制力的保障，法律就不能實施和發(fā)揮作用。法是國家意志的體現(xiàn)，依靠的是國家力量，法律的立、改、廢離不開國家的行為。我們對人們的行為還可以評價為“合慣例、違慣例”以及“道德、不道德”，不是所有的行為都有必要由法律進行評價［9］。眾所周知，法律以權(quán)利義務方式來調(diào)整人的行為，主觀動機和內(nèi)心思想不是法律的調(diào)整范圍，而應該屬于道德的調(diào)整范疇。法律規(guī)避實質(zhì)上是在不受法律調(diào)整的動機驅(qū)使下，當事人所實施的兩個合法行為的結(jié)合。其次，當事人對某些連結(jié)點的變動，并不違背沖突規(guī)范的原意，其最終適用的法律依舊是該國沖突規(guī)范援引的結(jié)果。其次在主觀上，當事人沒有欺詐的故意，只是希望改變適用。筆者比較贊成這種做法，認為這種做法比較符合我國的國情，因為：法律規(guī)避無效說把法律規(guī)避歸于法律欺詐行為因而認為法律規(guī)避行為無效，但根據(jù)第一部分對“欺詐”解釋來看，法律規(guī)避不等同于法律欺詐。眾所周知，國際私法仍屬于私法范疇，根據(jù)私法領(lǐng)域的法無禁止及自由原則，我們可以推知當事人規(guī)避外國法的行為是有效的，這是我們國家關(guān)于法律規(guī)避制度立法的一個漏洞。2007年的相關(guān)司法解釋確定了法律規(guī)避的法律后果，即適用中國相關(guān)法律，不發(fā)生當事人所希望適用的外國法的效果。”從中國關(guān)于法律規(guī)避制度立法的歷史來看，《民法通則》確立了我國司法對法律規(guī)避的基本態(tài)度，為以后完善立法提供了條件。“當事人故意制造連接涉外民事關(guān)系的連接點，規(guī)避中華人民共和國法律、行政法規(guī)的強制性規(guī)定的，人民法院應認定為不發(fā)生適用外國法律的效力。”［7］ 三、我國的立法現(xiàn)狀 我國立法認為規(guī)避國內(nèi)強行法和禁止性規(guī)定無效，對規(guī)避外國強行法的行為沒有做規(guī)定，但根據(jù)私法領(lǐng)域的法無禁止即自由原則，可以推測規(guī)避外國法的行為是有效的。例如德國著名的兩位法學家薩維尼和華赫特就持這種觀點［6］，他們說過：“當事人改變連結(jié)點的行為本身是各國國
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