【文章內(nèi)容簡介】 算。 因不可抗力或者有其他正當(dāng)理由，當(dāng)事人不能在本條第一款規(guī)定的仲裁時(shí)效期間申請仲裁的，仲裁時(shí)效中止。從中止時(shí)效的原因消除之日起，仲裁時(shí)效期間繼續(xù)計(jì)算。 勞動關(guān)系存續(xù)期間因拖欠勞動報(bào)酬發(fā)生爭議的，勞動者申請仲裁不受本條第一款規(guī)定的仲裁時(shí)效期間的限制 ；但是，勞動關(guān)系終止的，應(yīng)當(dāng)自勞動關(guān)系終止之日起一年內(nèi)提出。 特殊時(shí)效和一般時(shí)效 （理解） 黑匠策語 未簽合同的責(zé)任與時(shí)效 建立勞動關(guān)系，應(yīng)當(dāng)訂立書面勞動合同。 已建立勞動關(guān)系，未同時(shí)訂立書面勞動合同的，應(yīng)當(dāng)自用工之日起一個(gè)月內(nèi)訂立 書面勞動合同。 用人單位與勞動者在用工前訂立勞動合同的，勞動關(guān)系自用工之日起建立。 —— 《勞動合同法》 第 10條 １、用工時(shí)訂立勞動合同 ２、用工前訂立勞動合同（勞動關(guān)系何時(shí)建立？） ３、用工后訂立勞動合同 一個(gè)月 用工之日 支付兩倍工資 合法 視為已訂立 無固定期勞動合同 一年 一年 黑匠策語 34 用工年限： 不同用人單位、 08年 9月 18日之前、派遣單位 訴訟時(shí)效： 2023年 5月 1日之前， 2023年 5月 1日開始 實(shí)體追溯： 兩年追溯 重要證據(jù)： 營業(yè)執(zhí)照 必要條件： 主動提出 最高人民法院關(guān)于審理民事案件適用訴訟時(shí)效制度若干問題的規(guī)定第 3條 當(dāng)事人未提出訴訟時(shí)效抗辯，人民法院不應(yīng)對訴訟時(shí)效問題進(jìn)行釋明及主動適用訴訟時(shí)效的規(guī)定進(jìn)行裁判。 用工年限與時(shí)效抗辯要點(diǎn) 黑匠策語 35 風(fēng)險(xiǎn)節(jié)點(diǎn)的梳理要素 證據(jù)防范 風(fēng)險(xiǎn)成本 政策依據(jù) 節(jié)點(diǎn)的操作空間－如何合法操作？ 操作實(shí)務(wù) 節(jié)點(diǎn)的設(shè)計(jì)理由－為什么要這樣做？ 節(jié)點(diǎn)的風(fēng)險(xiǎn)成本－沒做有什么后果？ 節(jié)點(diǎn)的證據(jù)要素－仲裁時(shí)如何舉證？ 黑匠策語 36 D B C Ａ 法律明令禁止的 法規(guī)存在罰則的 造成勞動爭議的 企業(yè)文化需要的 節(jié)點(diǎn)管理就是流程管理的具體操作模式與控制． 如何發(fā)現(xiàn)風(fēng)險(xiǎn)節(jié)點(diǎn) 黑匠策語 37 權(quán)利爭議或利益爭議 (一 )因確認(rèn)勞動關(guān)系發(fā)生的爭議； (二 )因訂立、履行、變更、解除和終止勞動合同發(fā)生的爭議； (三 )因除名、辭退和辭職、離職發(fā)生的爭議； (四 )因 工作時(shí)間、休息休假 、社會保險(xiǎn)、福利、培訓(xùn)以及勞動保護(hù)發(fā)生的爭議； (五 )因勞動報(bào)酬、 工傷醫(yī)療費(fèi)、經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償或者賠償金 等發(fā)生的爭議； (六 )法律、法規(guī)規(guī)定的其他勞動爭議。 勞動仲裁的請求范圍 黑匠策語 38 【 加班工資 】 １、勞動者加班工資計(jì)算基數(shù)為正常工作時(shí)間工資。 用人單位與勞動者約定獎金、津貼、補(bǔ)貼等項(xiàng)目不屬于正常工作時(shí)間工資的，從其約定 ，但約定的正常工作時(shí)間工資低于當(dāng)?shù)刈畹凸べY標(biāo)準(zhǔn)的除外。（司三、廣東司法解釋） ２、 用人單位與勞動者未書面約定實(shí)際支付的工資是否包含加班工資，用人單位有證據(jù)證明已支付的工資包含正常工作時(shí)間工資和加班工資的 ，可以認(rèn)定用人單位已支付的工資包含加班工資。（司三草案） 調(diào)解仲裁法施行后， 勞動者起訴追索加班工資，超過兩年前的加班工資，由勞動者對加班事實(shí)負(fù)舉證責(zé)任 ；兩年之內(nèi)的加班工資，由用人單位對勞動者未加班的事實(shí)負(fù)舉證責(zé)任。 （司三草案，各地政策均體現(xiàn)） 加班工資政策 黑匠策語 用工風(fēng)險(xiǎn)中的節(jié)點(diǎn)控制 招聘錄用 － 招聘面試、報(bào)到簽約、試用轉(zhuǎn)正 考勤假期 － 工時(shí)適用、考勤標(biāo)準(zhǔn)、假期管理 薪酬福利 － 勞動報(bào)酬、工資支付、社保福利 工作管理 － 崗位異動、工作地點(diǎn)、工作流程 培訓(xùn)考核 － 員工培訓(xùn)、績效考核、職業(yè)發(fā)展 職業(yè)道德 － 行為準(zhǔn)則、紀(jì)律管理、保密競業(yè) 企業(yè)責(zé)任 － 勞動保護(hù)、投訴建議、工會民主 勞動關(guān)系 － 用工合同、制度管理、勞動爭議 離職交接 － 離職手續(xù)、工作交接、經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償 黑匠策語 作業(yè)篇 人事作業(yè)流程要點(diǎn) 黑匠策語 一、辨析員工身份，了解法律適用范圍 二、靈活選擇用工，上崗當(dāng)簽書面合同 三、核清次數(shù)年限，避免誤解無固定期 四、加強(qiáng)試用管理，界定違約金服務(wù)期 五、制定規(guī)章制度，確保民主化公示化 六、顛覆傳統(tǒng)觀念，掌握經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償標(biāo)準(zhǔn) 七、終止勞動關(guān)系，離職流程書面控管 八、規(guī)制勞務(wù)派遣，突破瓶頸靠近外包 黑匠策語 作業(yè)精要 (一） 辨析員工身份，了解法律適用范圍 黑匠策語 43 ★ （ 2023） 長民一 (民 )初字第 3325號 （ 非國內(nèi)注冊企業(yè) ） 本院認(rèn)為：被告是在香港注冊的企業(yè) ， 不屬勞動法意義上的用人單位 ， 原告雖在被告處工作 ， 但雙方之間形成的關(guān)系不是勞動法調(diào)整的勞動關(guān)系 。 原告要求參照勞動合同法的規(guī)定 ， 主張被告支付未簽訂勞動合同的雙倍工資差額 、 支付未提前三十日通知解除勞動關(guān)系的替代通知期工資 、 違法解除勞動關(guān)系的賠償金 ， 不符合相關(guān)規(guī)定 ， 本院不予支持。 ★ （ 2023） 滬二中民一 (民 )終字第 2790號 （ 非正規(guī)不受勞動合同法調(diào)整 ） 原審法院認(rèn)為 ， 閘北彭浦公益服務(wù)社作為公益性的非正規(guī)就業(yè)勞動組織 ， 是在政府提供扶持和幫助的情況下 ， 組織失業(yè)人員 、 協(xié)保人員 、 農(nóng)村富余勞動力 ， 通過開發(fā)社區(qū)服務(wù)業(yè) 、 家庭工業(yè) 、 為單位提供社會化服務(wù)等形式進(jìn)行生產(chǎn)自救 ， 以獲得基本的收入和社會保障的一種社會勞動組織 。 其設(shè)立的目的是為就業(yè)有特別困難的人員提供就業(yè)機(jī)會 ， 使其通過自身的勞動獲得相應(yīng)的生活保障 。 勞動關(guān)系認(rèn)定的口徑 黑匠策語 44 ★ （ 2023） 滬二中民一 (民 )終字第 681號 １ 、 在勞動爭議糾紛案件中 ， 因用人單位作出開除 、 除名 、 辭退 、 解除勞動合同 、 減少勞動報(bào)酬 、 計(jì)算勞動者工作年限等決定而發(fā)生勞動爭議的 ， 由用人單位負(fù)舉證責(zé)任 。 ２ 、 法律并未規(guī)定證明勞動關(guān)系是否建立應(yīng)當(dāng)實(shí)行舉證責(zé)任倒臵 ， 且泛洋公司主張的是不存在勞動關(guān)系的消極事實(shí) ， 而杜友梅主張的是存在勞動關(guān)系的積極事實(shí) ， 故首先應(yīng)當(dāng)由杜友梅進(jìn)行舉證 。 ３ 、 泛洋度假村胸卡只能證明其對外以泛洋公司的名義工作 ， 無法證明雙方內(nèi)部的法律關(guān)系存在必然性；技師項(xiàng)目單只是結(jié)算憑證 ， 杜友梅亦認(rèn)可其每月兩次從陳正新處領(lǐng)取應(yīng)提的費(fèi)用 ， 故無法證明其與泛洋公司存在勞動關(guān)系；泛洋度假村的住宿證只是證明其住在泛洋公司提供的宿舍中 ， 但杜友梅自認(rèn)其是需要向陳正新繳納食宿費(fèi)的 ， 而在杜友梅提供的泛洋公司招聘廣告照片中 ， 明確記載了泛洋公司對外地員工是免費(fèi)提供食宿的 ，故杜友梅的上述證據(jù)尚不足以證明其與泛洋公司存在勞動關(guān)系 。 ４ 、 泛洋公司也沒有對杜友梅實(shí)施日常管理 ， 杜友梅的勞動報(bào)酬亦是根據(jù)其工作量與陳正新進(jìn)行現(xiàn)金結(jié)算 ， 而并非在泛洋公司的財(cái)務(wù)部門領(lǐng)取 。 未被認(rèn)定勞動關(guān)系不支付雙倍賠償 黑匠策語 什么是員工身份？ 員工身份 是指用人單位在使用勞動者過程中，因?yàn)橛霉ば问郊皠趧诱叩年P(guān)系區(qū)別而形成的特別定義。 員工身份與用工關(guān)系 勞動關(guān)系 兼職關(guān)系 特殊關(guān)系 人事關(guān)系 法定就業(yè)年齡 未解除勞動合同 學(xué)生、退休 公務(wù)員 未享受養(yǎng)老保險(xiǎn) 未終止勞動合同 下崗、協(xié)保 事業(yè)編制 勞務(wù)承攬 現(xiàn)役軍人 勞動合同 非全日制合同 勞動合同 勞務(wù)合同 聘用合同 黑匠策語 作業(yè)精要 (二） 靈活選擇用工，上崗當(dāng)簽書面合同 黑匠策語 合同可選，靈活用工 合同工 項(xiàng)目工 外包工 小時(shí)工 終身工 合同期限 雙方約定 寬泛約定 建議一年內(nèi) 二年以上 不設(shè)期限 無期限 試用期 16月 無 無（待定） 無 16月 解除條件 解除、終止 裁員 解除、終止 裁員 退回、轉(zhuǎn)派 隨意 終止第一 解除第二 經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償 一年一個(gè)月 一年一個(gè)月 一年一個(gè)月 無 一年一個(gè)月 靈活度 ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? 一般適用 一般崗位 短期崗位 靈活崗位 非勞動關(guān)系 崗位 核心崗位 黑匠策語 合同何時(shí)生效？ 思考：合同什么時(shí)候生效？ 簽字之日起生效 合同起始日生效 實(shí)際到崗之日起生效 思考：勞動關(guān)系自用工之日起建立在用工管理中的應(yīng)用價(jià)值？ １、先簽合同后上崗流程改變的法律依據(jù)； ２、取代邀約書的形式，吸引優(yōu)秀人才的手段； ３、應(yīng)屆生招聘錄用時(shí)的合同訂立，替代就業(yè)協(xié)議，保障企業(yè)的權(quán)益。 黑匠策語 書面合同訂立過程中的思考 １、員工換公司要不要簽合同？ ２、員工轉(zhuǎn)派遣要不要簽合同？ 員工續(xù)簽合同是簽續(xù)簽通知嗎？ 企業(yè)什么時(shí)候可以變更合同版本？ 黑匠策語 作業(yè)精要 (三） 核清次數(shù)年限，避免誤解無固定期 黑匠策語 什么是無固定期限合同？ 無固定期限勞動合同， 用人單位與勞動者約定無確定終止時(shí)間的勞動合同。 —— 《勞動合同法》 （第 14條） 問：無固定期限合同能否自行約定 “ 終止條件 ” ？ 答：《勞動合同法》第 14條關(guān)于無固定期限合同的概念中，沒有這方面的授權(quán)。只能依照《勞動合同法》第 44條的法定終止條件確定。 特別說明：終止條件全部法定，取消約定。 黑匠策語 無固定期限合同的法定終止條件？ A、勞動者開始依法享受基本養(yǎng)老保險(xiǎn)待遇的； B、勞動者死亡，或者被宣告死亡、失蹤的； C、單位被依法宣告破產(chǎn)的； D、單位被吊銷營業(yè)執(zhí)照、責(zé)令關(guān)閉、撤銷或者單位決定提前解散的； E、法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他情形。 —— 《勞動合同法》 （第 44條） 特別思考：享受基本養(yǎng)老保險(xiǎn)待遇的條件 ? 答 :退休年齡條