小貸公司合同實務操作和風險防范(編輯修改稿)
2025-03-06 16:13 本頁面
【文章內容簡介】 可要求確認書、簽訂確認書生效！ 合同形式案例解析 ? 出借人未在借款協(xié)議上簽字，借貸關系是否成立？ ? 以匯款單主張借貸關系成立的，如何認定借貸合意？ ? 以收條主張借貸關系成立的，如何認定借貸合意？ （二）合同性質、形式選擇風險 ? 格式合同 ? 公平原則 ? 免責條款 ? 格式條款效力： ? 理解不一致時 ? 格式條款無效 （三）合同條款設計瑕疵 ? 必備條款 ? 當事人條款：住所，法定代表人代表公司還是個人簽章 ? 標的條款：應當在合同中明確標的物的所有者，其他處分權人，標的物上的抵押、質押等負擔，標的物的占有情況，轉移方式等。 ? 以法律、法規(guī)禁止流通的財產或者不可轉讓的財產設定擔保的擔保合同無效。 ? （擔保范圍的約定） （三）合同條款設計瑕疵 ? 質量條款 ? 數(shù)量條款：質押合同，一箱一捆一車 ? 價款、報酬、支付方式、結算方式 ? 附條件和附期限條款：生效條件和解除條件，生效期限和終止期限 ? 履行期限、履行地點、交付方式 ? 保證方式、期間約定不明的處理 （三）合同條款設計瑕疵 ? 違約責任條款 ? 爭議解決方式條款 ? 其他重要條款：保密條款、風險轉移條款、不可抗力免責條款、擔保條款 ? 約定解除權 :合同訂立時和訂立后都可以約定，該條款無效，并不影響其他條款效力 締約過失責任 ? 締約過失責任是在締約磋商階段，締約人故意或有過失地違反締約過程中應遵守的注意義務，而依法承擔的民事責任 ? 先合同義務：相互協(xié)助、照顧、保護、通知 ? 體現(xiàn)了民法上的誠實信用原則 ? 三種情形：假借締約、惡意磋商、故意隱瞞重要事實或提供虛假情況 締約過失責任 ? 案例：某村民答應為鄉(xiāng)政府捐款 100萬鄉(xiāng)政府自籌 50萬蓋辦公大樓，鄉(xiāng)政府 50萬貸款資金到位、原樓拆除后村民反悔。 ? 鄉(xiāng)政府的損失怎么辦？ 締約過失責任 ? 案例 2：甲自己創(chuàng)業(yè)開辦了一個酒精加工廠，因為接了一個大的訂單，需擴大生產，但是資金短缺，于是向乙小貸公司提出貸款 200萬，有土地和廠房可抵押，希望一周內能得到貸款。丙小貸公司與乙臨街經營，二者競爭頗為明顯，丙得知甲要貸款后，找到甲說能提供更低利息的貸款，希望甲與丙小貸合作，甲欣然同意。然而丙小貸最近業(yè)務頻繁，資金早已放完，根本無錢貸給甲。于是一周后告訴甲，暫時無法合作。甲無法及時投入生產，導致訂單延誤，虧損嚴重。 締約過失責任 ? 甲的損失應不應該由丙來賠償？ ? 甲需要證明丙是假借訂立合同惡意進行磋商 ? 證明甲的實際損失與丙的惡意磋商有因果關系。 （四）合同效力瑕疵風險 ? 合同效力瑕疵 ? 合同的有效要件： ? 行為人具有相應的民事行為能力 ? 標的合法、確定和可能 ? 意思表示真實 借貸合同生效 ? 借貸合同生效要件： ? 雙方達成借貸合意 ? 借款的實際交付 合同無效 ? 合同無效的主要情形： ? 一方以欺詐、脅迫的手段訂立合同 ? 惡意串通，損害國家、集體和第三人利益 ? 以合法形式掩蓋非法目的 ? 損害社會公共利益 ? 違反法律的強制性規(guī)定 可撤銷合同 ? 可撤銷合同，指當事人訂立的合同欠缺生效要件時，一方的當事人可以請求法院或者仲裁機構并更或撤銷合同。 ? 因重大誤解訂立 ? 在訂立合同時顯失公平的 ? 乙方以欺詐、脅迫的手段或者乘人之危，使對方在違背真實意思的情況下訂立的合同 撤銷權 ? 撤銷權人應當自知道或者應當知道撤銷事由之日起 1年行使撤銷權。 效力待定合同 ? 效力待定合同，指當事人簽訂的合同已經成立，但其不符合有關合同生效要件的規(guī)定，其法律效力能否發(fā)生，尚未確定，一般須經有權人 表示承認方能生效的合同。 效力待定合同 ? 限制民事行為能力人訂立的合同 ? 無權代理行為人代訂的合同 ? 法定代表人或負責人越權簽訂的合同 ? 無處分權人處分他人財產的合同 ? —— 權利人拒絕追認，則合同無效。 合同歸于無效的法律后果 ? 合同歸于無效將產生的法律后果包括： ? 返還財產 ? 締約過失責任 ? 行政處罰 二、合同履行 法律風險和防范 （一）合同條款爭議 ? 稅費承擔：房產交易 ? 句意引發(fā)歧義： ? 案例 1：借條底部寫 “ 承 2023年 5月 1日前全部付清 ” ? 是 “ 承諾 ” 還是 “ 承認 ” ？ ? 案例 2：沙蝦是不是基圍蝦 ? 2023年 6月，朱先生與南京某五星級酒店簽訂總價約 10萬元的婚宴合同，合同約定菜單中含有白灼基圍蝦，宴席上眾多親友品嘗后都表示菜品中根本不是基圍蝦而是價格低廉的沙蝦，與酒店交涉過程中，酒店堅稱沙蝦就是基圍蝦，朱先生堅決反對于是拒付婚宴尾款 6萬余元 ? 酒店狀告朱先生違約，請求支付尾款，朱先生反訴稱酒店構成消費欺詐，應雙倍賠償菜款。 ? 法官在查明事實后，認定，基圍蝦的學名為刀額新對蝦，因為與其他種類對蝦一樣具有在沙中潛伏等習性，在有些地方又均可被稱為沙蝦，但是南京市場及市民普遍認為的沙蝦是南美白對蝦，與正宗的基圍蝦不是一個品種，兩者價格相差很大。判決酒店構成消費欺詐，承擔賠償該特定菜肴一倍價款的民事責任。 （二）合同不能履行或者拒絕履行 ? 合同不能履行： ? 債務人原因 ? 不可抗力 合同不能履行的風險治理 ? 中止履行，行使不安抗辯權 ? 不安抗辯權：指在雙務合同中，一方向另一方先為給付，當后履行一方財產明顯減少或惡化并可能影響其履行義務時，應當先為給付的一方可以在對方未履行或提供擔保前，拒絕履行其義務。 合同不能履行的風險治理 ? 《 合同法 》 第 68條規(guī)定：有確切證據(jù)證明對方有下列情況之一的，可以中止履行：經營狀況嚴重惡化；轉移財產、抽逃資金，以逃避債務；喪失商業(yè)信譽；有喪失或者可能喪失履行債務能力的其他情形。 合同不能履行的風險治理 ? 解除合同 ? 法律規(guī)定或者雙方約定的期限內及時解除合同 ? 行使合同解除權，必須以適當?shù)姆绞酵ㄖ獙Ψ? 合同不能履行的風險治理 ? 追究違約責任或損害賠償責任 ? 繼續(xù)履行 ? 采取補救措施 ? 支付違約金 ? 賠償損失 拒絕履行的風險治理 ? 同時履行抗辯權 ? 合同法第 66條規(guī)定：當事人互負債務，沒有先后履行順序的，應當同時履行。一方在對方履行之前有權拒絕其履行要求
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