小貸公司合同實務(wù)操作和風(fēng)險防范(編輯修改稿)
2025-03-06 16:13 本頁面
【文章內(nèi)容簡介】 可要求確認(rèn)書、簽訂確認(rèn)書生效！ 合同形式案例解析 ? 出借人未在借款協(xié)議上簽字，借貸關(guān)系是否成立？ ? 以匯款單主張借貸關(guān)系成立的，如何認(rèn)定借貸合意？ ? 以收條主張借貸關(guān)系成立的，如何認(rèn)定借貸合意？ （二）合同性質(zhì)、形式選擇風(fēng)險 ? 格式合同 ? 公平原則 ? 免責(zé)條款 ? 格式條款效力： ? 理解不一致時 ? 格式條款無效 （三）合同條款設(shè)計瑕疵 ? 必備條款 ? 當(dāng)事人條款：住所，法定代表人代表公司還是個人簽章 ? 標(biāo)的條款：應(yīng)當(dāng)在合同中明確標(biāo)的物的所有者，其他處分權(quán)人，標(biāo)的物上的抵押、質(zhì)押等負(fù)擔(dān)，標(biāo)的物的占有情況，轉(zhuǎn)移方式等。 ? 以法律、法規(guī)禁止流通的財產(chǎn)或者不可轉(zhuǎn)讓的財產(chǎn)設(shè)定擔(dān)保的擔(dān)保合同無效。 ? （擔(dān)保范圍的約定） （三）合同條款設(shè)計瑕疵 ? 質(zhì)量條款 ? 數(shù)量條款：質(zhì)押合同，一箱一捆一車 ? 價款、報酬、支付方式、結(jié)算方式 ? 附條件和附期限條款：生效條件和解除條件，生效期限和終止期限 ? 履行期限、履行地點、交付方式 ? 保證方式、期間約定不明的處理 （三）合同條款設(shè)計瑕疵 ? 違約責(zé)任條款 ? 爭議解決方式條款 ? 其他重要條款：保密條款、風(fēng)險轉(zhuǎn)移條款、不可抗力免責(zé)條款、擔(dān)保條款 ? 約定解除權(quán) :合同訂立時和訂立后都可以約定，該條款無效，并不影響其他條款效力 締約過失責(zé)任 ? 締約過失責(zé)任是在締約磋商階段，締約人故意或有過失地違反締約過程中應(yīng)遵守的注意義務(wù)，而依法承擔(dān)的民事責(zé)任 ? 先合同義務(wù)：相互協(xié)助、照顧、保護、通知 ? 體現(xiàn)了民法上的誠實信用原則 ? 三種情形：假借締約、惡意磋商、故意隱瞞重要事實或提供虛假情況 締約過失責(zé)任 ? 案例：某村民答應(yīng)為鄉(xiāng)政府捐款 100萬鄉(xiāng)政府自籌 50萬蓋辦公大樓，鄉(xiāng)政府 50萬貸款資金到位、原樓拆除后村民反悔。 ? 鄉(xiāng)政府的損失怎么辦？ 締約過失責(zé)任 ? 案例 2：甲自己創(chuàng)業(yè)開辦了一個酒精加工廠，因為接了一個大的訂單，需擴大生產(chǎn)，但是資金短缺，于是向乙小貸公司提出貸款 200萬，有土地和廠房可抵押，希望一周內(nèi)能得到貸款。丙小貸公司與乙臨街經(jīng)營，二者競爭頗為明顯，丙得知甲要貸款后，找到甲說能提供更低利息的貸款，希望甲與丙小貸合作，甲欣然同意。然而丙小貸最近業(yè)務(wù)頻繁，資金早已放完，根本無錢貸給甲。于是一周后告訴甲，暫時無法合作。甲無法及時投入生產(chǎn)，導(dǎo)致訂單延誤，虧損嚴(yán)重。 締約過失責(zé)任 ? 甲的損失應(yīng)不應(yīng)該由丙來賠償？ ? 甲需要證明丙是假借訂立合同惡意進行磋商 ? 證明甲的實際損失與丙的惡意磋商有因果關(guān)系。 （四）合同效力瑕疵風(fēng)險 ? 合同效力瑕疵 ? 合同的有效要件： ? 行為人具有相應(yīng)的民事行為能力 ? 標(biāo)的合法、確定和可能 ? 意思表示真實 借貸合同生效 ? 借貸合同生效要件： ? 雙方達成借貸合意 ? 借款的實際交付 合同無效 ? 合同無效的主要情形： ? 一方以欺詐、脅迫的手段訂立合同 ? 惡意串通，損害國家、集體和第三人利益 ? 以合法形式掩蓋非法目的 ? 損害社會公共利益 ? 違反法律的強制性規(guī)定 可撤銷合同 ? 可撤銷合同，指當(dāng)事人訂立的合同欠缺生效要件時，一方的當(dāng)事人可以請求法院或者仲裁機構(gòu)并更或撤銷合同。 ? 因重大誤解訂立 ? 在訂立合同時顯失公平的 ? 乙方以欺詐、脅迫的手段或者乘人之危，使對方在違背真實意思的情況下訂立的合同 撤銷權(quán) ? 撤銷權(quán)人應(yīng)當(dāng)自知道或者應(yīng)當(dāng)知道撤銷事由之日起 1年行使撤銷權(quán)。 效力待定合同 ? 效力待定合同，指當(dāng)事人簽訂的合同已經(jīng)成立，但其不符合有關(guān)合同生效要件的規(guī)定，其法律效力能否發(fā)生，尚未確定，一般須經(jīng)有權(quán)人 表示承認(rèn)方能生效的合同。 效力待定合同 ? 限制民事行為能力人訂立的合同 ? 無權(quán)代理行為人代訂的合同 ? 法定代表人或負(fù)責(zé)人越權(quán)簽訂的合同 ? 無處分權(quán)人處分他人財產(chǎn)的合同 ? —— 權(quán)利人拒絕追認(rèn)，則合同無效。 合同歸于無效的法律后果 ? 合同歸于無效將產(chǎn)生的法律后果包括： ? 返還財產(chǎn) ? 締約過失責(zé)任 ? 行政處罰 二、合同履行 法律風(fēng)險和防范 （一）合同條款爭議 ? 稅費承擔(dān)：房產(chǎn)交易 ? 句意引發(fā)歧義： ? 案例 1：借條底部寫 “ 承 2023年 5月 1日前全部付清 ” ? 是 “ 承諾 ” 還是 “ 承認(rèn) ” ？ ? 案例 2：沙蝦是不是基圍蝦 ? 2023年 6月，朱先生與南京某五星級酒店簽訂總價約 10萬元的婚宴合同，合同約定菜單中含有白灼基圍蝦，宴席上眾多親友品嘗后都表示菜品中根本不是基圍蝦而是價格低廉的沙蝦，與酒店交涉過程中，酒店堅稱沙蝦就是基圍蝦，朱先生堅決反對于是拒付婚宴尾款 6萬余元 ? 酒店狀告朱先生違約，請求支付尾款，朱先生反訴稱酒店構(gòu)成消費欺詐，應(yīng)雙倍賠償菜款。 ? 法官在查明事實后，認(rèn)定，基圍蝦的學(xué)名為刀額新對蝦，因為與其他種類對蝦一樣具有在沙中潛伏等習(xí)性，在有些地方又均可被稱為沙蝦，但是南京市場及市民普遍認(rèn)為的沙蝦是南美白對蝦，與正宗的基圍蝦不是一個品種，兩者價格相差很大。判決酒店構(gòu)成消費欺詐，承擔(dān)賠償該特定菜肴一倍價款的民事責(zé)任。 （二）合同不能履行或者拒絕履行 ? 合同不能履行： ? 債務(wù)人原因 ? 不可抗力 合同不能履行的風(fēng)險治理 ? 中止履行，行使不安抗辯權(quán) ? 不安抗辯權(quán)：指在雙務(wù)合同中，一方向另一方先為給付，當(dāng)后履行一方財產(chǎn)明顯減少或惡化并可能影響其履行義務(wù)時，應(yīng)當(dāng)先為給付的一方可以在對方未履行或提供擔(dān)保前，拒絕履行其義務(wù)。 合同不能履行的風(fēng)險治理 ? 《 合同法 》 第 68條規(guī)定：有確切證據(jù)證明對方有下列情況之一的，可以中止履行：經(jīng)營狀況嚴(yán)重惡化；轉(zhuǎn)移財產(chǎn)、抽逃資金，以逃避債務(wù)；喪失商業(yè)信譽；有喪失或者可能喪失履行債務(wù)能力的其他情形。 合同不能履行的風(fēng)險治理 ? 解除合同 ? 法律規(guī)定或者雙方約定的期限內(nèi)及時解除合同 ? 行使合同解除權(quán)，必須以適當(dāng)?shù)姆绞酵ㄖ獙Ψ? 合同不能履行的風(fēng)險治理 ? 追究違約責(zé)任或損害賠償責(zé)任 ? 繼續(xù)履行 ? 采取補救措施 ? 支付違約金 ? 賠償損失 拒絕履行的風(fēng)險治理 ? 同時履行抗辯權(quán) ? 合同法第 66條規(guī)定：當(dāng)事人互負(fù)債務(wù)，沒有先后履行順序的，應(yīng)當(dāng)同時履行。一方在對方履行之前有權(quán)拒絕其履行要求
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