小貸公司合同實(shí)務(wù)操作和風(fēng)險(xiǎn)防范(編輯修改稿)
2025-03-06 16:13 本頁(yè)面
【文章內(nèi)容簡(jiǎn)介】 可要求確認(rèn)書、簽訂確認(rèn)書生效！ 合同形式案例解析 ? 出借人未在借款協(xié)議上簽字，借貸關(guān)系是否成立？ ? 以匯款單主張借貸關(guān)系成立的，如何認(rèn)定借貸合意？ ? 以收條主張借貸關(guān)系成立的，如何認(rèn)定借貸合意？ （二）合同性質(zhì)、形式選擇風(fēng)險(xiǎn) ? 格式合同 ? 公平原則 ? 免責(zé)條款 ? 格式條款效力： ? 理解不一致時(shí) ? 格式條款無(wú)效 （三）合同條款設(shè)計(jì)瑕疵 ? 必備條款 ? 當(dāng)事人條款：住所，法定代表人代表公司還是個(gè)人簽章 ? 標(biāo)的條款：應(yīng)當(dāng)在合同中明確標(biāo)的物的所有者，其他處分權(quán)人，標(biāo)的物上的抵押、質(zhì)押等負(fù)擔(dān)，標(biāo)的物的占有情況，轉(zhuǎn)移方式等。 ? 以法律、法規(guī)禁止流通的財(cái)產(chǎn)或者不可轉(zhuǎn)讓的財(cái)產(chǎn)設(shè)定擔(dān)保的擔(dān)保合同無(wú)效。 ? （擔(dān)保范圍的約定） （三）合同條款設(shè)計(jì)瑕疵 ? 質(zhì)量條款 ? 數(shù)量條款：質(zhì)押合同，一箱一捆一車 ? 價(jià)款、報(bào)酬、支付方式、結(jié)算方式 ? 附條件和附期限條款：生效條件和解除條件，生效期限和終止期限 ? 履行期限、履行地點(diǎn)、交付方式 ? 保證方式、期間約定不明的處理 （三）合同條款設(shè)計(jì)瑕疵 ? 違約責(zé)任條款 ? 爭(zhēng)議解決方式條款 ? 其他重要條款：保密條款、風(fēng)險(xiǎn)轉(zhuǎn)移條款、不可抗力免責(zé)條款、擔(dān)保條款 ? 約定解除權(quán) :合同訂立時(shí)和訂立后都可以約定，該條款無(wú)效，并不影響其他條款效力 締約過失責(zé)任 ? 締約過失責(zé)任是在締約磋商階段，締約人故意或有過失地違反締約過程中應(yīng)遵守的注意義務(wù)，而依法承擔(dān)的民事責(zé)任 ? 先合同義務(wù)：相互協(xié)助、照顧、保護(hù)、通知 ? 體現(xiàn)了民法上的誠(chéng)實(shí)信用原則 ? 三種情形：假借締約、惡意磋商、故意隱瞞重要事實(shí)或提供虛假情況 締約過失責(zé)任 ? 案例：某村民答應(yīng)為鄉(xiāng)政府捐款 100萬(wàn)鄉(xiāng)政府自籌 50萬(wàn)蓋辦公大樓，鄉(xiāng)政府 50萬(wàn)貸款資金到位、原樓拆除后村民反悔。 ? 鄉(xiāng)政府的損失怎么辦？ 締約過失責(zé)任 ? 案例 2：甲自己創(chuàng)業(yè)開辦了一個(gè)酒精加工廠，因?yàn)榻恿艘粋€(gè)大的訂單，需擴(kuò)大生產(chǎn)，但是資金短缺，于是向乙小貸公司提出貸款 200萬(wàn)，有土地和廠房可抵押，希望一周內(nèi)能得到貸款。丙小貸公司與乙臨街經(jīng)營(yíng)，二者競(jìng)爭(zhēng)頗為明顯，丙得知甲要貸款后，找到甲說能提供更低利息的貸款，希望甲與丙小貸合作，甲欣然同意。然而丙小貸最近業(yè)務(wù)頻繁，資金早已放完，根本無(wú)錢貸給甲。于是一周后告訴甲，暫時(shí)無(wú)法合作。甲無(wú)法及時(shí)投入生產(chǎn)，導(dǎo)致訂單延誤，虧損嚴(yán)重。 締約過失責(zé)任 ? 甲的損失應(yīng)不應(yīng)該由丙來賠償？ ? 甲需要證明丙是假借訂立合同惡意進(jìn)行磋商 ? 證明甲的實(shí)際損失與丙的惡意磋商有因果關(guān)系。 （四）合同效力瑕疵風(fēng)險(xiǎn) ? 合同效力瑕疵 ? 合同的有效要件： ? 行為人具有相應(yīng)的民事行為能力 ? 標(biāo)的合法、確定和可能 ? 意思表示真實(shí) 借貸合同生效 ? 借貸合同生效要件： ? 雙方達(dá)成借貸合意 ? 借款的實(shí)際交付 合同無(wú)效 ? 合同無(wú)效的主要情形： ? 一方以欺詐、脅迫的手段訂立合同 ? 惡意串通，損害國(guó)家、集體和第三人利益 ? 以合法形式掩蓋非法目的 ? 損害社會(huì)公共利益 ? 違反法律的強(qiáng)制性規(guī)定 可撤銷合同 ? 可撤銷合同，指當(dāng)事人訂立的合同欠缺生效要件時(shí)，一方的當(dāng)事人可以請(qǐng)求法院或者仲裁機(jī)構(gòu)并更或撤銷合同。 ? 因重大誤解訂立 ? 在訂立合同時(shí)顯失公平的 ? 乙方以欺詐、脅迫的手段或者乘人之危，使對(duì)方在違背真實(shí)意思的情況下訂立的合同 撤銷權(quán) ? 撤銷權(quán)人應(yīng)當(dāng)自知道或者應(yīng)當(dāng)知道撤銷事由之日起 1年行使撤銷權(quán)。 效力待定合同 ? 效力待定合同，指當(dāng)事人簽訂的合同已經(jīng)成立，但其不符合有關(guān)合同生效要件的規(guī)定，其法律效力能否發(fā)生，尚未確定，一般須經(jīng)有權(quán)人 表示承認(rèn)方能生效的合同。 效力待定合同 ? 限制民事行為能力人訂立的合同 ? 無(wú)權(quán)代理行為人代訂的合同 ? 法定代表人或負(fù)責(zé)人越權(quán)簽訂的合同 ? 無(wú)處分權(quán)人處分他人財(cái)產(chǎn)的合同 ? —— 權(quán)利人拒絕追認(rèn)，則合同無(wú)效。 合同歸于無(wú)效的法律后果 ? 合同歸于無(wú)效將產(chǎn)生的法律后果包括： ? 返還財(cái)產(chǎn) ? 締約過失責(zé)任 ? 行政處罰 二、合同履行 法律風(fēng)險(xiǎn)和防范 （一）合同條款爭(zhēng)議 ? 稅費(fèi)承擔(dān)：房產(chǎn)交易 ? 句意引發(fā)歧義： ? 案例 1：借條底部寫 “ 承 2023年 5月 1日前全部付清 ” ? 是 “ 承諾 ” 還是 “ 承認(rèn) ” ？ ? 案例 2：沙蝦是不是基圍蝦 ? 2023年 6月，朱先生與南京某五星級(jí)酒店簽訂總價(jià)約 10萬(wàn)元的婚宴合同，合同約定菜單中含有白灼基圍蝦，宴席上眾多親友品嘗后都表示菜品中根本不是基圍蝦而是價(jià)格低廉的沙蝦，與酒店交涉過程中，酒店堅(jiān)稱沙蝦就是基圍蝦，朱先生堅(jiān)決反對(duì)于是拒付婚宴尾款 6萬(wàn)余元 ? 酒店?duì)罡嬷煜壬`約，請(qǐng)求支付尾款，朱先生反訴稱酒店構(gòu)成消費(fèi)欺詐，應(yīng)雙倍賠償菜款。 ? 法官在查明事實(shí)后，認(rèn)定，基圍蝦的學(xué)名為刀額新對(duì)蝦，因?yàn)榕c其他種類對(duì)蝦一樣具有在沙中潛伏等習(xí)性，在有些地方又均可被稱為沙蝦，但是南京市場(chǎng)及市民普遍認(rèn)為的沙蝦是南美白對(duì)蝦，與正宗的基圍蝦不是一個(gè)品種，兩者價(jià)格相差很大。判決酒店構(gòu)成消費(fèi)欺詐，承擔(dān)賠償該特定菜肴一倍價(jià)款的民事責(zé)任。 （二）合同不能履行或者拒絕履行 ? 合同不能履行： ? 債務(wù)人原因 ? 不可抗力 合同不能履行的風(fēng)險(xiǎn)治理 ? 中止履行，行使不安抗辯權(quán) ? 不安抗辯權(quán)：指在雙務(wù)合同中，一方向另一方先為給付，當(dāng)后履行一方財(cái)產(chǎn)明顯減少或惡化并可能影響其履行義務(wù)時(shí)，應(yīng)當(dāng)先為給付的一方可以在對(duì)方未履行或提供擔(dān)保前，拒絕履行其義務(wù)。 合同不能履行的風(fēng)險(xiǎn)治理 ? 《 合同法 》 第 68條規(guī)定：有確切證據(jù)證明對(duì)方有下列情況之一的，可以中止履行：經(jīng)營(yíng)狀況嚴(yán)重惡化；轉(zhuǎn)移財(cái)產(chǎn)、抽逃資金，以逃避債務(wù)；喪失商業(yè)信譽(yù)；有喪失或者可能喪失履行債務(wù)能力的其他情形。 合同不能履行的風(fēng)險(xiǎn)治理 ? 解除合同 ? 法律規(guī)定或者雙方約定的期限內(nèi)及時(shí)解除合同 ? 行使合同解除權(quán)，必須以適當(dāng)?shù)姆绞酵ㄖ獙?duì)方 合同不能履行的風(fēng)險(xiǎn)治理 ? 追究違約責(zé)任或損害賠償責(zé)任 ? 繼續(xù)履行 ? 采取補(bǔ)救措施 ? 支付違約金 ? 賠償損失 拒絕履行的風(fēng)險(xiǎn)治理 ? 同時(shí)履行抗辯權(quán) ? 合同法第 66條規(guī)定：當(dāng)事人互負(fù)債務(wù)，沒有先后履行順序的，應(yīng)當(dāng)同時(shí)履行。一方在對(duì)方履行之前有權(quán)拒絕其履行要求
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