業(yè)務指引｜律師提供并購法律服務操作指引(編輯修改稿)
2024-08-30 08:20 本頁面
【文章內(nèi)容簡介】 ，賣方又存在買方在政府審批且標的過戶手續(xù)完成后違約不支付對價的風險，而買方也存在如先行支付對價但最終交易因政府審批等因素不能完成的風險。在此情況下，律師可建議客戶在協(xié)議中設置共管賬戶條款，由交易雙方同監(jiān)管銀行簽署三方賬戶監(jiān)管協(xié)議，約定在協(xié)議條件成就的情況下方可劃付相應款項。第十五條 過渡期目標公司資產(chǎn)、財務、業(yè)務狀況穩(wěn)定性的風險防范對于并購方而言，在并購交易最終完成且并購方取得對目標公司的實際控制前，存在著在該過渡期間（transition period）賣方或者目標公司管理層損毀公司的資產(chǎn)、財務狀況、業(yè)務等風險。為此，并購協(xié)議中應當作出相應安排，約定過渡期間賣方以及目標公司禁止、限制從事的行為，并且賣方須對前述禁止、限制行為提供擔保，一旦發(fā)生將承擔賠償?shù)倪`約責任；同時，在并購方支付首期款后，即派出人員加入到目標公司的董事會和管理層，監(jiān)控目標公司的經(jīng)營行為。第十六條 未經(jīng)披露的債務風險的防范律師應當在并購協(xié)議的承諾與保證條款以及違約責任條款中，明確約定如果出現(xiàn)了未經(jīng)披露的其他負債，賣方將承擔全部損失，以有效預見可能發(fā)生的或有負債，并明確責任承擔，有效降低并購方承擔未經(jīng)披露債務的風險。第十七條 員工安置和社會保險繳納在并購項目的前期盡職調(diào)查程序中，律師即應當審查勞動合同以及社會保險繳納的合法性問題，以避免發(fā)生或有的勞動爭議糾紛及索賠。同時應當在并購項目談判過程中，提示并購方關于員工勞動合同履行的相關風險，確定勞動關系的接收或解除，并相應做好安置補償工作。第十八條 稅負負擔的籌劃稅務策劃在整個并購項目的方案構架、法律文件安排等方面已經(jīng)成為重要的考慮因素之一。律師應當配合會計師或?qū)I(yè)的稅務籌劃機構，協(xié)助設計稅務籌劃方案并論證其合法性。 第五章 收購兼并的法律文件第十九條 并購意向書（Letter of Intent）1. 并購交易雙方在初步接觸并達成交易意向的情況下，一般首先簽訂并購意向書，以確定雙方的交易意向以及談判基礎和法律地位。并購意向書一般約定雙方初步達成的商業(yè)性條款以及繼續(xù)磋商的條件和基礎。就其效力而言，可以明確約定部分條款具有法律約束力，而部分條款不具有法律約束力。其中，保密條款、排他性協(xié)商條款、談判費用分攤條款、提供資料與信息條款、爭議解決條款以及終止條款一般應約定具有約束力。2. 并購意向書一般具有以下條款：（1）并購標的條款主要明確該并購項目的類型，擬并購的對象是資產(chǎn)還是股權，以及具體的范圍和數(shù)量。（2）并購的初步商業(yè)條款主要列舉雙方經(jīng)初步接觸后已經(jīng)形成的交易條件，如價格條件或是作價基礎、項目時間進度安排、并購交易的前置或生效條件、管理層的交接等。（3）盡職調(diào)查條款規(guī)定目標公司向并購方提供其進行法律盡職調(diào)查所需的資料和信息的義務，作為并購方評估交易風險和方案的基礎。（4）排他性商談條款明確約定在一定的期限內(nèi)，雙方僅與對方商談該意向并購項目的義務，非經(jīng)對方同意，目標公司或賣方不得與第三方公開或私下進行并購接觸和談判，并約定相應違約責任。（5）前期談判費用的分攤該條款主要規(guī)定無論并購是否成功，并購雙方應當共同或者各自承擔因該項目的前期調(diào)查、評估、磋商所發(fā)生的相關費用。（6）保密條款排除法律、司法機構強制披露要求等情形，明確規(guī)定雙方對于并購意向書內(nèi)容的保密義務，以及接收方對于披露方為所涉并購項目所披露的文件、信息、資料的保密義務，除了雙方有必要接觸該等信息的雇員、專業(yè)顧問等人士外，不得向任何第三方披露。（7）終止條款明確約定如雙方排他性談判期限內(nèi)無法簽訂最終正式并購協(xié)議情況下，則雙方終止談判、意向書喪失效力；以及在此期限屆滿之前可能導致雙方談判提前終止、意向書失效的情形。（8）意向書效力條款明確約定該意向書是否具有合同約束力還是僅作為雙方初步意向的備忘錄，并區(qū)分商業(yè)條款和其他條款，對條款效力作出不同約定。（9）爭議解決條款明確約定如雙方就該意向書的成立、生效、效力、解釋以及履行而發(fā)生的任何爭議，提交仲裁或是法院管轄解決，并明確約定管轄仲裁機構或是管轄法院。（10）鎖定條款在意向書有效期內(nèi)，收購方可依約定價格購買目標公司的部分或全部資產(chǎn)或股權，進而排除目標公司拒絕收購的可能。第二十條 并購協(xié)議書1. 根據(jù)企業(yè)并購交易方式的不同，并購協(xié)議的內(nèi)容和形式也有所不同。以資產(chǎn)收購協(xié)議、股權收購協(xié)議作為企業(yè)并購的主要協(xié)議，一般來說，共同包括以下主要條款：（1）陳述與保證條款該條款是約束目標公司，也是保障并購方權利的主要條款之一。其核心內(nèi)容是賣方對于有關的公司文件、會計賬冊、營業(yè)與資產(chǎn)狀況的報表與資料以及公司債權債務、訴訟以及行政處罰等信息的充分、真實、完整披露的承諾和保證。由于陳述與保證內(nèi)容對于交易雙方均很重要，尤其對于并購方評估和決策交易項目具有決定性意義，一般該條款同時約定如果陳述保證的內(nèi)容存在錯誤，則應當承擔相應的違約或賠償責任。（2）并購協(xié)議生效的先決條件該條款一般載明并購交易須以雙方取得本項并購行為的一切同意及授權為前提條件，尤其是各方董事會及股東會關于
環(huán)評公示相關推薦
鄂ICP備17016276號-1