【文章內(nèi)容簡介】 協(xié)議的目的，與承諶函的目的相同，是為了向股東明確說明可能發(fā)生的關(guān)聯(lián)交易及關(guān)聯(lián)交易的后果，以使股東作出獨立的判斷?！　〉牵瑢τ陉P(guān)聯(lián)協(xié)議約定的內(nèi)容是否合法，在實踐中很少被考慮。僅以禁止或避免競爭條件為例，此類約定往往有劃分市場，削弱競爭之嫌，在大多數(shù)國家是違反反壟斷原則的。雖然目前我國沒有反壟斷法，但是以市場經(jīng)濟的要求來看，此類約定不一定合適。當(dāng)然任何條款，均有待司法實踐的檢驗，所在在制定關(guān)聯(lián)協(xié)議時，應(yīng)全面地考慮司法實踐，探討其合法性。 規(guī)范關(guān)聯(lián)交易：證券市場健康發(fā)展的關(guān)鍵 大量事實已經(jīng)證明，不規(guī)范的關(guān)聯(lián)交易使專業(yè)投資機構(gòu)和中小股東的投資權(quán)益得不到保障，同時使證券市場的投資風(fēng)險明顯增加，市場投機性進一步上升；從長遠看，它必將逐漸削弱整個資本市場的基礎(chǔ)，增加市場的不安定因素。即使在資產(chǎn)重組的過程中關(guān)聯(lián)交易可以帶來明顯的成效，但從根本上它不利于建立公平原則下的市場經(jīng)濟，更不利于充分發(fā)揮證券市場配置資源的功能。因此,如何建立一套監(jiān)督上市公司與集團公司業(yè)務(wù)流程有沒有分開、是否形成了獨立、完整的采購、生產(chǎn)和銷售體系的制度,從而考核上市公司是否具備獨立經(jīng)營能力的監(jiān)管機制,就顯得很有必要了。同時，如何使資產(chǎn)重組在更加公平和透明的原則下進行，也是規(guī)范證券市場的一項長期任務(wù)。 由于我國國有企業(yè)改革是一項長期的任務(wù)，上市公司與母公司之間的關(guān)聯(lián)交易也會長期存在，因而徹底杜絕關(guān)聯(lián)交易，至少在短期內(nèi)難以做到。但這并不排除將其逐步進行規(guī)范起來。 １、制定有關(guān)法規(guī)，從制度上確立將各種關(guān)聯(lián)交易限制在最小程度，并加以規(guī)范化。 99年以來, 證監(jiān)會出臺了上市公司與控股股東在人員、財務(wù)、資產(chǎn)上嚴格分開的規(guī)范措施，對于避免上市公司因關(guān)聯(lián)交易過多而缺乏獨立性,以及控股股東利用關(guān)聯(lián) 交易等方式操縱上市公司利潤等損害中小股東利益等現(xiàn)象的制約起了重要作用。從該項措施出臺之后上市的幾十家上市公司的情況看，絕大多數(shù)都能夠按照上述原則進行運作,但由于主、客觀原因,不完全規(guī)范的情況仍有存在。因此，在政策的制定和執(zhí)行上須更加明確和嚴格。如在資產(chǎn)占用方面，應(yīng)收帳款算不算資金占用之列，現(xiàn)有規(guī)定還不夠明確。從目前部分配股上市公司的情況看，似乎并沒有將之視作占用。由于目前母公司以這種方式大量占用上市公司資產(chǎn)的現(xiàn)象普遍存在，而且對上市公司的潛在經(jīng)營風(fēng)險造成影響，這就需要加以說明、規(guī)范。在項目表決過程中，應(yīng)嚴格執(zhí)行董事回避制度。因為目前一些上市公司的高級管理人員同時在上市公司與母公司擔(dān)任董事,如果沒有更為嚴格的回避制度,在董事會就關(guān)聯(lián)交易進行表決時,雙重董事就不可能完全公正地代表上市公司股東利益行使職責(zé)，這樣，三分開的原則也就不能完全落實。 2．對關(guān)聯(lián)方的范圍界定應(yīng)更明確、更廣泛。 在我國《企業(yè)會計準(zhǔn)則》中給出的“關(guān)聯(lián)方”的定義為：在企業(yè)財務(wù)和經(jīng)營決策中有能力直接或間接控制、共同控制另一方，或?qū)α硪环绞┘又卮笥绊懢涂梢暈椤瓣P(guān)聯(lián)方”，這與國際上通行的關(guān)聯(lián)方定義基本相同。有區(qū)別的是：一、我國的準(zhǔn)則中未將受主要投資個人、關(guān)鍵管理人員或與其關(guān)系密切的家庭成員重大影響的其它企業(yè)作為關(guān)聯(lián)方，而國際準(zhǔn)則則視其為關(guān)聯(lián)方；二、我們僅將同受某一個企業(yè)或同受某一個人直接控制的兩方或多方之間視為關(guān)聯(lián)方，而國際準(zhǔn)則中將受一個人影響的兩方或多方之間的關(guān)系就視為關(guān)聯(lián)方。 這種看似微小的差距，卻使得關(guān)聯(lián)交易的范圍伸縮性很大，并使在交易過程中是否公平、信息披露是否及時等方面存在漏洞。近期津國商完成的資產(chǎn)重組，實際過程都有同一個大股東參與，資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓明顯地帶有關(guān)聯(lián)交易的痕跡，但由于我國目前的準(zhǔn)則難以界定其是否屬關(guān)聯(lián)方，因而交易過程中并沒有作出相應(yīng)的信息披露，使得上述交易過程缺乏應(yīng)有透明度，廣大中小股東也無法了解真相。為此，進一步擴大關(guān)聯(lián)方的范圍和更明確的界定關(guān)聯(lián)方的定義是迫切需要解決的問題，也是完善關(guān)聯(lián)交易監(jiān)管的重要內(nèi)容。 關(guān)聯(lián)交易的信息披露應(yīng)更全面、更明晰。 目前，許多公司在年報中對關(guān)聯(lián)購銷價格披露往往是含糊的一句話：價格按照協(xié)議價格執(zhí)行”、“價格按照市場價格進行”,但是價格到底是多少呢?缺乏明確的說明，投資者對此還是不清楚。一旦這部分交易在總業(yè)務(wù)量中的所占比例較大,那么這一交易價格對于投資者來說就顯得非常重要了。 根據(jù)99年證監(jiān)會發(fā)出的《通知》精神,今后上市公司關(guān)聯(lián)交易的價格如果與交易對象的帳面價值或其市場價格存在較大差異,且對公司財務(wù)狀況和經(jīng)營成果產(chǎn)生重大影響時,不僅公司董事會要對其定價依據(jù)作出充分的、令人信服的解釋說明,而且其注冊會計師也要對交易的真實性、合法性、有效性、交易價格的公允性等發(fā)表獨立審計意見。也就是說,今后對上市公司的重大關(guān)聯(lián)交易,內(nèi)要有公司董事會的自家解釋,外要有注冊會計師的獨立評語,這樣內(nèi)外雙重控制,使上市公司不能隨心所欲地調(diào)高或調(diào)低關(guān)聯(lián)交易的價格,使關(guān)聯(lián)交易的公允性有了保障。 中國證監(jiān)會最近向各上市公司下發(fā)了最新修訂的《公開發(fā)行股票公司信息披露的內(nèi)容與格式準(zhǔn)則第三號中期報告的內(nèi)容與格式(2000年修訂稿)》（以下簡稱《修訂稿》），其中主要的內(nèi)容之一就是對上市公司重大關(guān)聯(lián)交易事項的披露提出更嚴格的要求。這一舉措很容易使人聯(lián)想到近期深圳證券交易所對未及時披露有關(guān)重大事項的猴王A予以公開譴責(zé)的案例。猴王A長期以來與大股東你我不分，超過了其自身的資產(chǎn)總值，由此涉及重大訴訟事項共32項，嚴重影響了公司的正常經(jīng)營。但是，公司董事會一直未對上述事項進行及時的披露，嚴重損害了股東的權(quán)益。因而規(guī)范關(guān)聯(lián)交易及信息披露實際上已成為證券市場的當(dāng)務(wù)之急。 此次《修訂稿》要求，上市公司在報告期內(nèi)發(fā)生的關(guān)聯(lián)交易，若對于某一關(guān)聯(lián)方，累計交易總額高于3000萬元或占上市公司最近一期經(jīng)審計凈資產(chǎn)值5%以上或占本期凈利潤的10%以上的，須披露詳細情況?！缎抻喐濉愤€對購銷商品、提供勞務(wù)發(fā)生的關(guān)聯(lián)交易和資產(chǎn)、股權(quán)轉(zhuǎn)讓發(fā)生的關(guān)聯(lián)交易應(yīng)披露的內(nèi)容作出了具體規(guī)定。同時，還要求加強上市公司“三分開的披露力度,上市公司應(yīng)披露與控股股東在人員、資產(chǎn)、財務(wù)上的“三分開情況，明確說明上市公司相對于其控股股東是否人員獨立、資產(chǎn)完整、財務(wù)獨立；如存在問題，公司董事會還應(yīng)說明整改措施和預(yù)計所需時間。 由此可見，監(jiān)管部門在對上市公司信息披露的規(guī)范方面邁出了重要一步，對保護投資者利益和促進證券市場健康發(fā)展意義重大。但筆者認為，如果能在信息披露的基礎(chǔ)上加大查處力度和規(guī)范關(guān)聯(lián)交易行為，可能會取得更好的效果。特別是對于關(guān)聯(lián)交易的行為哪些應(yīng)當(dāng)避免，哪些應(yīng)采取擔(dān)保的方式以保證全體股東的利益等，目前許多還是空白。此外，如何將上述信息在年報和中報摘要中披露出來，也是需研究解決的，因為對于普通投資者來說,一般只能看到年報或中報的摘要部分，而上市公司往往在摘要中避實就虛。因而應(yīng)當(dāng)要求上市公司除了按格式披露必要的信息之外，對當(dāng)期發(fā)生的重大關(guān)聯(lián)交易或?qū)?jīng)營產(chǎn)生較大影響的情況必須披露。 受益方擔(dān)保，以保護廣大中小股東的利益。 2000年5月，香港上市公司長江實業(yè)與該公司的主席李嘉誠達成了一項關(guān)聯(lián)交易協(xié)議，募集資金用以收購李嘉誠的一間公司Equisite Taste的所有權(quán)，這家公司擁有新加坡地產(chǎn)公司的股權(quán)。很顯然，在此次關(guān)聯(lián)交易中，李嘉誠是作為現(xiàn)金得到方，而長江實業(yè)得到的是一間在香港以外注冊與經(jīng)營的公司。雖然李嘉誠表示，由于新加坡地產(chǎn)市道已由98年起出現(xiàn)復(fù)蘇，這項收購可望帶來回報，同時也將給長江實業(yè)帶來一個投資新加坡房地產(chǎn)市場的機會。但在此項交易中，李嘉誠還是提供了擔(dān)保，即如果該項目在一定時期內(nèi)因投資的物業(yè)價值下跌而導(dǎo)致Equisite Taste出現(xiàn)實質(zhì)有形資產(chǎn)價值下跌，李嘉誠將向長江實業(yè)補償有關(guān)的損失。 由此可以看出，在關(guān)聯(lián)交易中受益方擔(dān)保應(yīng)當(dāng)成為該項交易的前提條件，更是保護處于弱勢地位的廣大中小股東利益的重要方