【文章內(nèi)容簡介】 、且靈活用工范圍不斷擴大甚至呈現(xiàn)主流化趨勢的現(xiàn)階段，職工民主管理實踐中，參與者多限于正規(guī)用工的勞動者，而將靈活用工的勞動者排除在外。而現(xiàn)行立法對靈活用工的勞動者參與企業(yè)職工民主管理，卻缺少特別的保障規(guī)定。(4)立法不完備且實施效果不好?，F(xiàn)行立法中，對職工民主管理的規(guī)定，尤其是對職代會制度以外的民主管理形式，存在內(nèi)容缺漏、可操作性不強、約束力弱等問題。正由于立法上的不足，再加上認識上的不重視，職工民主管理制度在許多企業(yè)未能推行；有些企業(yè)僅在形式上推行，有其名而無其實；職工的民主管理權(quán)利受到侵犯，也沒有法律救濟渠道。　　(四)企業(yè)社會責(zé)任運動的不足　　在經(jīng)濟全球化的背景下，國際企業(yè)社會責(zé)任運動自20世紀90年代中期開始影響我國。雖然在境外跨國公司與境內(nèi)企業(yè)之間已有企業(yè)社會責(zé)任運動的實踐，但在境內(nèi)企業(yè)之間仍然難覓其蹤影。盡管發(fā)布企業(yè)社會責(zé)任報告已成為國有企業(yè)和壟斷企業(yè)的時尚，但它們的報告中罕見其被控企業(yè)履行社會責(zé)任的內(nèi)容。由此可見，這只是單個企業(yè)履行社會責(zé)任，而不是企業(yè)社會責(zé)任運動?！　H企業(yè)社會責(zé)任運動對我國盡管有保護勞動者權(quán)益、強化企業(yè)社會責(zé)任、改善勞動法律實施環(huán)境、改良市場競爭秩序等正面作用，但其負面影響不可忽視。概而言之有五：(23)(1)貿(mào)易保護。在社會條款與國際貿(mào)易掛鉤已成為諸多國際貿(mào)易談判的重要主題、新貿(mào)易保護主義重新抬頭的背景下，國際企業(yè)社會責(zé)任運動已成為發(fā)達國家新貿(mào)易保護政策的組成部分，這對我國以出口為導(dǎo)向的外貿(mào)產(chǎn)業(yè)的打擊尤為嚴重。(2)削弱企業(yè)競爭力。國際企業(yè)社會責(zé)任運動直接推動我國勞動密集型企業(yè)用工成本的提高，進而推高外貿(mào)出口企業(yè)的經(jīng)營成本，削弱我國產(chǎn)品在國際市場上的競爭力，并影響對我國的國際投資，甚至有可能威脅到商業(yè)安全。(3)企業(yè)社會責(zé)任標(biāo)準不統(tǒng)一且認證費用過高。迄今，國際上尚未形成統(tǒng)一的企業(yè)社會責(zé)任標(biāo)準，而是存在著由不同主控企業(yè)或組織機構(gòu)制定的多種企業(yè)社會責(zé)任標(biāo)準。它們雖然皆以國際勞工標(biāo)準和企業(yè)所在國勞動法為基礎(chǔ)，但各自的標(biāo)準水平和適用的區(qū)域范圍卻有所不同。這就需要我國企業(yè)分別對各種企業(yè)社會責(zé)任標(biāo)準申請認證，而各種標(biāo)準的認證費用都很高，導(dǎo)致進入國際市場的門檻多重、準入成本高昂，以致有的企業(yè)不得不部分或全部放棄認證，從而被排除在國際市場之外。(4)干擾勞動監(jiān)察秩序。由于存在多種企業(yè)社會責(zé)任標(biāo)準，而不同標(biāo)準之間、不同標(biāo)準與勞動基準之間難免存在差異，因此必然導(dǎo)致企業(yè)和勞動者對勞動基準有不同理解。這就在一定程度上對勞動監(jiān)察秩序有干擾作用，甚至?xí)绊憚趧颖O(jiān)察的權(quán)威性。(5)政治化傾向。國際企業(yè)社會責(zé)任運動由于體現(xiàn)了西方國家的民主、人權(quán)的價值和理念，在復(fù)雜的國際形勢下，往往成為一些西方國家向發(fā)展中國家輸出、推行其民主價值和人權(quán)標(biāo)準的一種手段，從而帶有政治化色彩。針對這些負面影響，我國還缺少有效的應(yīng)對措施。　　由于企業(yè)社會責(zé)任運動在境內(nèi)企業(yè)之間的缺位，勞動法律實施所需要的社會資源未能得到足夠發(fā)掘和利用，勞動基準的執(zhí)行過度依賴于勞動監(jiān)察等行政力量，而勞動監(jiān)察能力嚴重不足?！　?五)單個勞動關(guān)系協(xié)調(diào)的不足　　《勞動合同法》實施的過程和效果表明，單個勞動關(guān)系協(xié)調(diào)還存在以下不足：(1)重視勞動合同一般法而忽視勞動合同特別法?，F(xiàn)行立法中多是關(guān)于勞動關(guān)系一般形態(tài)的規(guī)定，而對勞動關(guān)系特殊形態(tài)的運行規(guī)則缺少規(guī)定。(2)重視正規(guī)就業(yè)者勞動關(guān)系的立法，而忽視靈活就業(yè)者勞動關(guān)系的立法。對勞務(wù)派遣和非全日制用工雖然有規(guī)定但不完備，對有的靈活就業(yè)者勞動關(guān)系則存在立法空白。(3)勞動合同的訂立、履行、變更、解除和終止等制度還不完備，各地關(guān)于《勞動合同法》實施的配套法規(guī)未能及時跟進且規(guī)定還不統(tǒng)一。(4)在國際金融危機沖擊下所形成的對《勞動合同法》“軟執(zhí)法”趨向還未扭轉(zhuǎn)。例如，某些地方關(guān)于勞動爭議處理的政策性文件中，為應(yīng)對國際金融危機沖擊而對《勞動合同法》適用“打折扣”的規(guī)定，(24)至今還在繼續(xù)適用，這與常態(tài)下勞動關(guān)系的正常運行難以適應(yīng)?！　【彤?dāng)前靈活就業(yè)者勞動關(guān)系法律調(diào)整的緊迫性而言，以下兩處立法空白尤其值得重視：(1)民事雇傭關(guān)系。此即未納入勞動法、公務(wù)員法和事業(yè)單位人事管理法調(diào)整范圍的勞動關(guān)系，如家政服務(wù)、實習(xí)生頂崗勞動、學(xué)生勤工儉學(xué)、退休人員返聘等。根據(jù)現(xiàn)行勞動立法的安排，民事雇傭關(guān)系既然不由勞動法調(diào)整，就需要由民法調(diào)整，而現(xiàn)行民事立法對此還未予以關(guān)注。(2)外包用工。這是在用工雙軌制演變中繼“假臨時工”、勞務(wù)派遣等之后較多出現(xiàn)的一種體制外用工的新形式。由于《勞動合同法》要求派遣單位與用工單位對派遣工承擔(dān)連帶賠償責(zé)任，而對外包用工僅要求發(fā)包人對個人承包經(jīng)營者用工承擔(dān)連帶賠償責(zé)任，因此外包用工較之勞務(wù)派遣更便于企業(yè)規(guī)避勞動法義務(wù)和降低用工成本。(25)于是，在《勞動合同法》實施后，外包用工明顯增多，甚至還出現(xiàn)了假外包真派遣的現(xiàn)象?？梢灶A(yù)見，如果今后對勞務(wù)派遣繼續(xù)加大規(guī)制力度，外包用工就會進一步擴展?！　∪?、我國勞動關(guān)系協(xié)調(diào)機制的走向　　(一)整體結(jié)構(gòu)　　基于構(gòu)建和諧社會的迫切需要，黨中央提出了加強和創(chuàng)新社會管理的重大戰(zhàn)略。胡錦濤同志指出：“要加強和創(chuàng)新社會管理，完善黨委領(lǐng)導(dǎo)、政府負責(zé)、社會協(xié)同、公眾參與的社會管理格局，建設(shè)中國特色社會主義社會管理體系?！?26)其中突出的新意在于，他將“社會協(xié)同、公眾參與”列入社會管理體系，并置于同“黨委領(lǐng)導(dǎo)、政府負責(zé)”相并列的地位。這表明社會管理創(chuàng)新的關(guān)鍵是重構(gòu)政府與社會的關(guān)系，即提高社會力量在社會管理體系中的地位，實現(xiàn)政府與社會力量對社會領(lǐng)域的共同治理。勞動關(guān)系領(lǐng)域是社會領(lǐng)域中社會矛盾和社會問題多發(fā)和集中的領(lǐng)域，勞資矛盾是諸多社會矛盾中對經(jīng)濟社會發(fā)展影響力度最大、影響時間最長遠的一種社會矛盾。加強和創(chuàng)新社會管理，要以解決影響社會和諧穩(wěn)定的突出問題為突破口，就必然以勞動關(guān)系為重點領(lǐng)域?！　♂槍ξ覈鴦趧雨P(guān)系協(xié)調(diào)機制在整體結(jié)構(gòu)和各個組成部分中都存在缺陷的現(xiàn)狀，根據(jù)社會管理創(chuàng)新的基本精神，我們應(yīng)當(dāng)推進勞動關(guān)系協(xié)調(diào)機制的整體結(jié)構(gòu)轉(zhuǎn)型，即由“強資本與弱勞動＋強政府與弱社會”的結(jié)構(gòu)轉(zhuǎn)向“強資本與弱勞動＋有限政府與強社會”的結(jié)構(gòu)，以提高勞動關(guān)系協(xié)調(diào)機制的整體效能。其要點有三：(1)以加強社會中間層協(xié)調(diào)機制為重心，提高其在勞動關(guān)系協(xié)調(diào)機制中的地位，適度減弱政府干預(yù)與單個勞動關(guān)系協(xié)調(diào)的直接互動，增強政府通過社會中間層而與單個勞動關(guān)系協(xié)調(diào)的間接互動。(2)強化社會中間層協(xié)調(diào)機制，兼顧集體勞動關(guān)系協(xié)調(diào)機制和企業(yè)社會責(zé)任運動機制的培育、發(fā)展，重視體制內(nèi)社會力量與體制外社會力量的合作，發(fā)揮各種社會中間層協(xié)調(diào)機制和各種社會力量的優(yōu)勢，并實現(xiàn)優(yōu)勢互補。(3)轉(zhuǎn)變政府干預(yù)職能。一方面優(yōu)化政府與社會中間層的職能分工，將政府協(xié)調(diào)勞動關(guān)系的部分職能轉(zhuǎn)移給社會中間層；另一方面，政府干預(yù)由重勞動法手段、輕經(jīng)濟法手段轉(zhuǎn)向勞動法手段與經(jīng)濟法手段并重，且經(jīng)濟法手段與勞動法手段配套?！　?二)政府干預(yù)　　在政府干預(yù)中，勞動法手段的完善，應(yīng)當(dāng)以勞動基準制度為重點；經(jīng)濟法手段的完善，重點在于以實現(xiàn)勞動關(guān)系和諧為目標(biāo)，重構(gòu)宏觀調(diào)控制度?！　　　趧踊鶞手贫茸鳛樯鐣虚g層協(xié)調(diào)機制和單個勞動關(guān)系協(xié)調(diào)機制的前提和基礎(chǔ)，其走向中下述要點尤其值得重視：　　(1)填補立法空白，建立完備的勞動基準體系。勞動基準可分為以勞動者生命健康為中心的基準和以勞動者勞動收入為中心的基準，前者主要有勞動安全衛(wèi)生基準，后者主要有工資、勞動福利和社會保險基準。而工時和勞動定員定額基準兼有保護勞動者生命健康和保障勞動者勞動收入的功能，可同時作為上述兩大類基準的組成部分?，F(xiàn)行勞動基準立法比較粗糙，需要加以完善。(27)填補立法空白的重點在于：　　其一，填補勞動定員定額基準空白。我國部分行業(yè)雖然有關(guān)于勞動定員定額標(biāo)準的規(guī)定，但這是旨在提高勞動效率，倡導(dǎo)企業(yè)減少勞動定員、增加勞動定額的企業(yè)勞動管理標(biāo)準，而不是旨在保護勞動者在勞動負荷和勞動報酬上的底線利益，限制企業(yè)減少勞動定員和增加勞動定額的勞動基準。因此，勞動定員定額立法應(yīng)當(dāng)由企業(yè)勞動管理標(biāo)準立法轉(zhuǎn)向勞動基準立法，或者在原勞動定員定額標(biāo)準之外另設(shè)一套勞動定員定額基準。由于不同行業(yè)(或職業(yè))的勞動定員定額各有其特殊性，且有很強的專業(yè)性和技術(shù)性，因此勞動定員定額基準應(yīng)當(dāng)分行業(yè)(或職業(yè))制訂，并且在勞動行政部門的主持下由行業(yè)(或職業(yè))性的企業(yè)團體和工會共同參與。　　其二，填補勞動福利基準空白。為了防范企業(yè)將福利項目轉(zhuǎn)作工資項目支付，應(yīng)當(dāng)對勞動福利作底線規(guī)定，即規(guī)定勞動福利的必要項目及其最低標(biāo)準。另外，對國有單位體制內(nèi)勞動者的勞動福利還應(yīng)當(dāng)作“封頂”規(guī)定，但這不屬于勞動基準立法?！　∑淙?，填補心理層面職業(yè)安全衛(wèi)生基準的空白。為了做到對勞動者心理層面和身體層面的職業(yè)安全衛(wèi)生同等重視，我們應(yīng)當(dāng)把勞動者心理安全衛(wèi)生納入職業(yè)安全衛(wèi)生立法，規(guī)定用人單位保護勞動者心理安全衛(wèi)生的基本要求，尤其是規(guī)定用人單位對紓解勞動者心理疲勞、減輕勞動者心理壓力、化解勞動者心理郁結(jié)、消除勞動者心理障礙所應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的義務(wù)，并且在勞逸結(jié)合、工作環(huán)境、心理輔導(dǎo)和咨詢等方面規(guī)定具體標(biāo)準?！　?2)把握勞動基準的水平，給集體勞動關(guān)系協(xié)調(diào)留下適當(dāng)空間。由于集體勞動關(guān)系協(xié)調(diào)機制缺失或功能弱小，因此，有必要盡可能提高勞動基準的水平。例如，沒有工資集體談判制度，提高工資水平就只得寄希望于提高最低工資標(biāo)準。而伴隨著集體勞動關(guān)系協(xié)調(diào)機制的發(fā)展，則應(yīng)當(dāng)適當(dāng)控制勞動基準的水平，使之與集體勞動關(guān)系協(xié)調(diào)機制的發(fā)育程度相適應(yīng)，給后者預(yù)留可發(fā)揮作用的空間。　　(3)優(yōu)化勞動監(jiān)察職能，加大勞動基準的執(zhí)行力度。勞動基準能否發(fā)揮其“保底”作用，取決于能否嚴格執(zhí)行。現(xiàn)實中，勞動基準執(zhí)行不力盡管是一個多原因的綜合性問題，而關(guān)鍵可歸結(jié)在勞動監(jiān)察職能上。現(xiàn)階段優(yōu)化勞動監(jiān)察職能的重點應(yīng)當(dāng)放在：被動監(jiān)察為主轉(zhuǎn)向主動監(jiān)察為主；應(yīng)急監(jiān)察為主轉(zhuǎn)向常規(guī)監(jiān)察為主；事后監(jiān)察為主轉(zhuǎn)向事前、事中監(jiān)察為主；單純監(jiān)察轉(zhuǎn)向監(jiān)察與服務(wù)相結(jié)合；處罰為主轉(zhuǎn)向教育為主，處罰與教育相結(jié)合；重勞動監(jiān)察輕社會監(jiān)督轉(zhuǎn)向勞動監(jiān)察與社會監(jiān)督相結(jié)合，尤其是要重視與工會監(jiān)督的合作?！　　　『暧^調(diào)控和勞動基準是兩種同等重要和相輔相成的政府干預(yù)手段?；趨f(xié)調(diào)勞動關(guān)系的需要，宏觀調(diào)控及其立法的走向中，下述要點值得重視：　　(1)提高民生目標(biāo)在宏觀調(diào)控政策目標(biāo)體系中的地位?！笆濉币?guī)劃明確將保障和改善民生定位為加快轉(zhuǎn)變經(jīng)濟發(fā)展方式的根本出發(fā)點和落腳點。而就業(yè)形勢嚴峻、勞資沖突、勞動收入增長