【正文】 　　(30)湯云龍：《農(nóng)民工市民化：現(xiàn)實困境與權(quán)益實現(xiàn)》，《上海財經(jīng)大學(xué)學(xué)報》2011年第5期。拉德布魯赫：《法律智慧警句集》，舒國瀅譯，中國法制出版社2001年版，第149－150頁。凡屬應(yīng)對危機(jī)的權(quán)宜對策，或者與法律規(guī)定有抵觸的，應(yīng)當(dāng)及時修改、更新或終止適用；凡屬常規(guī)性的規(guī)則，經(jīng)實踐檢驗可行的，應(yīng)當(dāng)為《勞動合同法》的配套立法所吸收。對于公有制企業(yè)及其團(tuán)體與非公有制企業(yè)及其團(tuán)體之間、不同行業(yè)組織之間、體制內(nèi)社會組織與體制外社會組織之間的互律，應(yīng)當(dāng)要求其既彼此監(jiān)督又共同協(xié)商，在兼顧各自所代表利益的基礎(chǔ)上實現(xiàn)相互合作?！　?2)發(fā)動多元社會力量協(xié)同實現(xiàn)企業(yè)社會責(zé)任。同時，還應(yīng)當(dāng)根據(jù)這種評估，及時調(diào)整應(yīng)對國際企業(yè)社會責(zé)任運(yùn)動的經(jīng)濟(jì)社會政策。公有制企業(yè)與非公有制企業(yè)在企業(yè)職工民主管理制度的推行上應(yīng)當(dāng)同等對待，企業(yè)職工民主管理立法應(yīng)當(dāng)明確將非公有制企業(yè)納入適用范圍。其中重點應(yīng)當(dāng)是，加強(qiáng)基層工會組織尤其是非公有制企業(yè)工會組織的集體談判能力建設(shè)，并加大上級工會組織對基層工會組織指導(dǎo)和支持的力度。這就需要我們在宏觀調(diào)控的政策目標(biāo)體系中，把民生目標(biāo)置于同經(jīng)濟(jì)發(fā)展目標(biāo)同等重要的地位，并在各種宏觀調(diào)控措施中將保障和改善民生與經(jīng)濟(jì)發(fā)展同規(guī)劃、同部署、同落實和同考核。為了防范企業(yè)將福利項目轉(zhuǎn)作工資項目支付，應(yīng)當(dāng)對勞動福利作底線規(guī)定，即規(guī)定勞動福利的必要項目及其最低標(biāo)準(zhǔn)。加強(qiáng)和創(chuàng)新社會管理，要以解決影響社會和諧穩(wěn)定的突出問題為突破口，就必然以勞動關(guān)系為重點領(lǐng)域。(3)勞動合同的訂立、履行、變更、解除和終止等制度還不完備，各地關(guān)于《勞動合同法》實施的配套法規(guī)未能及時跟進(jìn)且規(guī)定還不統(tǒng)一。國際企業(yè)社會責(zé)任運(yùn)動直接推動我國勞動密集型企業(yè)用工成本的提高，進(jìn)而推高外貿(mào)出口企業(yè)的經(jīng)營成本，削弱我國產(chǎn)品在國際市場上的競爭力，并影響對我國的國際投資，甚至有可能威脅到商業(yè)安全。立法一直以職代會制度為重點，其他民主管理形式，如平等協(xié)商、廠務(wù)公開、職工董事監(jiān)事制度等，一直是薄弱環(huán)節(jié)。(4)談判內(nèi)容不全面。近年來民生政策目標(biāo)的地位雖然已呈現(xiàn)提升趨勢，但仍然阻力重重。(14)就我國現(xiàn)階段的政府干預(yù)而言，其不足可概括為缺位和越位并存。兩者正因為在社會力量來源和作用方式上存在差異，故在勞動關(guān)系協(xié)調(diào)機(jī)制中相互補(bǔ)充而不可或缺，并且在實踐中還存在相互競爭的關(guān)系。它不僅制定企業(yè)社會責(zé)任標(biāo)準(zhǔn)，并以受托查廠的方式促使被控企業(yè)遵守企業(yè)社會責(zé)任標(biāo)準(zhǔn)，而且還通過發(fā)動社會公眾、組織社會活動、利用社會媒體、引導(dǎo)社會輿論等方式，形成社會壓力，迫使主控企業(yè)和被控企業(yè)履行社會責(zé)任。⑧　　在上述實體法工具體系中，勞動基準(zhǔn)的作用主要依賴于政府的公權(quán)力，集體合同和勞動規(guī)章制度的作用主要依賴于工會的團(tuán)結(jié)力量?！　≡谝云髽I(yè)為一方當(dāng)事人的多種社會關(guān)系中，勞動關(guān)系是一種外部性極強(qiáng)的社會關(guān)系，即勞動關(guān)系的利益結(jié)構(gòu)中不只限于雙方當(dāng)事人利益，而且涉及當(dāng)事人以外的公共利益。在此之前，勞動合同制度自始于1986年的市場化勞動制度改革以來一直是協(xié)調(diào)勞動關(guān)系的主要手段，尤其在《中華人民共和國勞動合同法》(以下簡稱《勞動合同法》)出臺前后受到空前的重視。但是，《勞動合同法》在實施之初因受國際金融危機(jī)沖擊而受阻，勞資沖突更加激烈，單個勞動關(guān)系協(xié)調(diào)顯得力不從心。④在勞動關(guān)系所涉及的公共利益中，就其范圍而言，包括行業(yè)、群體、區(qū)域、全國、跨國乃至后代人的多層次范圍的公共利益；就其內(nèi)容而言，包括經(jīng)濟(jì)、政治、社會等多方面的公共利益。其關(guān)鍵是集體勞動關(guān)系協(xié)調(diào)中的勞方主體不再是單個勞動者而是作為勞動者團(tuán)結(jié)體的工會。(3)社會連帶控制與經(jīng)濟(jì)控制相結(jié)合?！　≡谖鞣絿?，企業(yè)社會責(zé)任運(yùn)動在一定意義上被看做是一種企業(yè)應(yīng)對工會的措施，或者說是一種合法的反工會活動，即雇主通過企業(yè)社會責(zé)任運(yùn)動，讓雇員認(rèn)為雇主已經(jīng)“醒悟過來”，在避免組建工會的情況下主動改善勞動條件和標(biāo)準(zhǔn)，以改變雇員對工會的預(yù)期信任。這既表現(xiàn)為重勞動法手段而輕經(jīng)濟(jì)法手段，經(jīng)濟(jì)法手段與勞動法手段不配套；又表現(xiàn)為在社會中間層協(xié)調(diào)機(jī)制發(fā)育不充分的條件下，政府干預(yù)難免力度過大。國務(wù)院批轉(zhuǎn)的《促進(jìn)就業(yè)規(guī)劃(2011—2015年)》雖然已提出“職工工資收入水平合理較快增長，最低工資標(biāo)準(zhǔn)年均增長13％以上，絕大多數(shù)地區(qū)最低工資標(biāo)準(zhǔn)達(dá)到當(dāng)?shù)爻擎?zhèn)從業(yè)人員平均工資的40％以上”的目標(biāo)，但宏觀調(diào)控政策尚未配套，即未能給企業(yè)尤其是中小微型企業(yè)提供有效的政策支持，從而使其在提高用工成本的壓力下難以持續(xù)生存和發(fā)展。工資談判較多，其他勞動條件談判較少，綜合性勞動條件談判更少見。公有制企業(yè)都看重職代會制度，而非公有制企業(yè)較少實行職代會制度，多選擇其他職工民主管理形式。(3)企業(yè)社會責(zé)任標(biāo)準(zhǔn)不統(tǒng)一且認(rèn)證費(fèi)用過高。(4)在國際金融危機(jī)沖擊下所形成的對《勞動合同法》“軟執(zhí)法”趨向還未扭轉(zhuǎn)?！　♂槍ξ覈鴦趧雨P(guān)系協(xié)調(diào)機(jī)制在整體結(jié)構(gòu)和各個組成部分中都存在缺陷的現(xiàn)狀，根據(jù)社會管理創(chuàng)新的基本精神，我們應(yīng)當(dāng)推進(jìn)勞動關(guān)系協(xié)調(diào)機(jī)制的整體結(jié)構(gòu)轉(zhuǎn)型，即由“強(qiáng)資本與弱勞動＋強(qiáng)政府與弱社會”的結(jié)構(gòu)轉(zhuǎn)向“強(qiáng)資本與弱勞動＋有限政府與強(qiáng)社會”的結(jié)構(gòu)，以提高勞動關(guān)系協(xié)調(diào)機(jī)制的整體效能。另外，對國有單位體制內(nèi)勞動者的勞動福利還應(yīng)當(dāng)作“封頂”規(guī)定，但這不屬于勞動基準(zhǔn)立法。(28)　　(2)著重增強(qiáng)民營企業(yè)提供就業(yè)崗位、提高用工成本的能力。為了提高區(qū)域性、行業(yè)性集體合同的層次，地方總工會和行業(yè)工會應(yīng)當(dāng)相應(yīng)提高集體談判能力。(2)貫徹職工民主管理權(quán)利平等原則。尤其值得注意的是，國際企業(yè)社會責(zé)任運(yùn)動涉及多種利益主體和復(fù)雜的利益關(guān)系，應(yīng)當(dāng)通過評估、監(jiān)控，防范其被利用為實現(xiàn)政治等其他目的的工具。主控企業(yè)在企業(yè)社會責(zé)任實現(xiàn)機(jī)制中的支點地位，需要有多元社會力量的支撐?！　?4)調(diào)整政府對企業(yè)社會責(zé)任運(yùn)動的規(guī)制策略。值得注意的是，對于未限定適用范圍的變通性規(guī)定，如果對靈活就業(yè)者和中小微型企業(yè)、個體工商戶在國際金融危機(jī)后還有其合理性，應(yīng)當(dāng)在立法中將其作為常規(guī)性的特別法予以保留，并明確限定其適用范圍?！　?14)［英］阿瑟　　(31)參見王婧：《王全興：謹(jǐn)慎對待罷工立法》，《民主與法制時報》2012年1月9日?！　?29)張國勝：《基于社會成本考慮的農(nóng)民工市民化：一個轉(zhuǎn)軌中發(fā)展大國的視角與政策選擇》，《中國軟科學(xué)》2009年第4期。　　(13)［德］古斯塔夫為了防止非常時期的應(yīng)急對策常規(guī)化，應(yīng)當(dāng)對其進(jìn)行清理。對于主控企業(yè)與被控企業(yè)之間、社會組織和社會公眾與企業(yè)之間的他律方式，需要注意的是，制訂或選擇的企業(yè)社會責(zé)任標(biāo)準(zhǔn)的水平應(yīng)當(dāng)合理；主控企業(yè)對被控企業(yè)遵守企業(yè)社會責(zé)任標(biāo)準(zhǔn)應(yīng)當(dāng)監(jiān)督和保障并重；監(jiān)督被控企業(yè)遵守企業(yè)社會責(zé)任標(biāo)準(zhǔn)，既不得干擾被控企業(yè)的正常生產(chǎn)秩序，也不得影響社會秩序；在企業(yè)社會責(zé)任標(biāo)準(zhǔn)執(zhí)行中發(fā)生的爭議應(yīng)當(dāng)優(yōu)先以協(xié)商方式解決。鑒于境內(nèi)企業(yè)之間企業(yè)社會責(zé)任運(yùn)動雖然近乎空白，但許多大企業(yè)發(fā)布企業(yè)社會責(zé)任報告已成為時尚的現(xiàn)狀，我們應(yīng)當(dāng)強(qiáng)制主控企業(yè)將被控企業(yè)履行社會責(zé)任的狀況納入其企業(yè)社會責(zé)任報告，并以此作為推行企業(yè)社會責(zé)任運(yùn)動的起步措施。鑒于國際企業(yè)社會責(zé)任運(yùn)動的“雙刃劍”作用，對其在我國的實際效果，應(yīng)當(dāng)跟蹤、監(jiān)測、評估，并在此基礎(chǔ)上進(jìn)行監(jiān)控，以引導(dǎo)其發(fā)揮積極作用，抑制其負(fù)面作用?！　⊥晟坡毠っ裰鞴芾頇C(jī)制的重點在于：(1)擴(kuò)大職工民主管理制度的適用范圍。勞方談判主體的培育，核心是提高工會的集體談判能力。而就業(yè)形勢嚴(yán)峻、勞資沖突、勞動收入增長緩慢、職業(yè)災(zāi)害等是當(dāng)前最突出的民生問題?！　∑涠?，填補(bǔ)勞動福利基準(zhǔn)空白。勞動關(guān)系領(lǐng)域是社會領(lǐng)域中社會矛盾和社會問題多發(fā)和集中的領(lǐng)域，勞資矛盾是諸多社會矛盾中對經(jīng)濟(jì)社會發(fā)展影響力度最大、影響時間最長遠(yuǎn)的一種社會矛盾。對勞務(wù)派遣和非全日制用工雖然有規(guī)定但不完備，對有的靈活就業(yè)者勞動關(guān)系則存在立法空白。(2)削弱企業(yè)競爭力。(2)在職工民主管理不同形式之間發(fā)展不均衡。企業(yè)工會獨(dú)立于資方的程度不高，不足以代表派遣工等企業(yè)內(nèi)非正規(guī)就業(yè)勞動者，且談判能力不強(qiáng)；體制外勞方談判主體組織程度低，不具有常態(tài)性，多臨時形成；行業(yè)、區(qū)域性談判中資方談判主體缺位，不僅缺少與工會對應(yīng)的資方社會組織，即使企業(yè)聯(lián)合會系統(tǒng)的社會組織和工商聯(lián)系統(tǒng)的社會組織也都不具有全面的代表性。為應(yīng)對國際金融危機(jī)沖擊的財政、金融調(diào)控措施，由于向大項目、大企業(yè)傾斜，致使中小企業(yè)雪上加霜、就業(yè)問題更加嚴(yán)重?！　?二)政府干預(yù)的不足　　政府干預(yù)的“諾思悖論”雖然對什么樣的政府干預(yù)是適當(dāng)干預(yù)未提供精確答案，但至少提醒人們：“政府可能會由于做得太少或做得太多而遭到失敗”。(3)前者著力于實現(xiàn)勞動基準(zhǔn)的超底功能，集體合同和企業(yè)勞動規(guī)章制度所規(guī)定的勞動標(biāo)準(zhǔn)通常高于勞動基準(zhǔn)，企業(yè)社會責(zé)任標(biāo)準(zhǔn)的水平則通常與勞動基準(zhǔn)一致。其中，非政府組織的作用尤為重要。在不同效力等級的工具之間，其效力關(guān)系的內(nèi)容包括補(bǔ)充效力和“不低于”效力兩個方面。③因此，運(yùn)行于這種環(huán)境中的勞動關(guān)系既受企業(yè)內(nèi)部因素的制約，更受企業(yè)外部多種因素的影響?！　∥覈谠庥?008年國際金融危機(jī)沖擊前后，勞動關(guān)系協(xié)調(diào)機(jī)制建設(shè)的重點由單個勞動關(guān)系協(xié)調(diào)轉(zhuǎn)向集體勞動關(guān)系協(xié)調(diào)。于是，集體勞動關(guān)系協(xié)調(diào)首次被作為主角而推上歷史舞臺。例如，勞動關(guān)系和諧是社會和諧的基礎(chǔ)，勞動力資源的高效率配置是其他經(jīng)濟(jì)資源高效率配置的前提，勞動收入穩(wěn)定增長是消費(fèi)需求成為經(jīng)濟(jì)增長持續(xù)動力的保障，企業(yè)職工民主管理是民主政治的基層支撐。這樣既可以彌補(bǔ)單個勞動關(guān)系運(yùn)行中當(dāng)事人雙方力量失衡的不足，又可以彌補(bǔ)勞動基準(zhǔn)僅僅保障勞動者底線利益的局限，使勞動者獲得底線以上的利益。企業(yè)社會責(zé)任運(yùn)動體現(xiàn)的是一種社會連帶控制關(guān)系，即主控企業(yè)、被控企業(yè)與各種社會力量之間相互控制，以在全社會范圍內(nèi)實現(xiàn)企業(yè)社會責(zé)任。⑩可以說，工業(yè)化國家工會組織率走低，同企業(yè)社會責(zé)任運(yùn)動的發(fā)達(dá)不無關(guān)系。同時，政府干預(yù)的勞動法手段和經(jīng)濟(jì)法手段也各有不足，其重點問題在于：　　　　目前，勞動基準(zhǔn)立法存在法律位階低、出臺時間不一、部分基準(zhǔn)缺失、基準(zhǔn)規(guī)定不明確、基準(zhǔn)水平地區(qū)差異等問題?！　≡诤暧^調(diào)控中，公共產(chǎn)品供給與勞動關(guān)系運(yùn)行和勞動者權(quán)益實現(xiàn)的關(guān)聯(lián)尤為密切。談判內(nèi)容中，涉及正規(guī)就業(yè)者勞動權(quán)益的較多，涉及靈活就業(yè)者勞動權(quán)益的較少甚至沒有。(3)參與職工民主管理的勞動者范圍過窄。迄今，國際上尚未形成統(tǒng)一的企業(yè)社會責(zé)任標(biāo)準(zhǔn)，而是存在著由不同主控企業(yè)或組織機(jī)構(gòu)制定的多種企業(yè)社會責(zé)任標(biāo)準(zhǔn)。例如，某些地方關(guān)于勞動爭議處理的政策性文件中，為應(yīng)對國際金融危機(jī)沖擊而對《勞動合同法》適用“打折扣”的規(guī)定，(