論上市公司收購中一致行動的法律規(guī)制(編輯修改稿)
2024-07-25 21:08 本頁面
【文章內(nèi)容簡介】 制權(quán)而相互協(xié)作, 那么自協(xié)作之日起, 不論其是否取得該公司額外的股份, 這種協(xié)作均應當被視為一致行動的團體。按照美國證券交易管理委員會的見解, 其支持法院的后一種看法。無論采取法院的何種見解, 股東之間的共同行動的協(xié)議是判定其一致行動的基本因素。在認定是否存在一致行動之前, 必須確定兩個以上的人之間具有某種以獲取目標公司的控制權(quán)為目的的協(xié)議。這種協(xié)議可以以書面形式存在, 也可以以其他形式存在, 甚至只要有足夠的情況證據(jù)(circumstance evidence) 即可。 [9]當然, 若干股東僅僅相互交換信息, 甚至商討是否采取一致行動, 尚不構(gòu)成167。13 (d) —3 所指出的“團體”。由此可見, 對一致行動的人的認定主要采取推定的方式?！ ∪绻f美國證券立法對于一致行動的人的推定尚不夠明確, 那么《香港收購及合并守則》 [10]中對于一致行動的定義則采取了極為明確的列舉式規(guī)定?！耙恢滦袆拥娜税ㄒ罁?jù)一項協(xié)議或者協(xié)定, 透過其中任何一人取得一間公司的投票權(quán), 一起積極合作以取得或鞏固該公司的控制權(quán)的人。除非相反證明成立, 下列類別的人均將推定為進行一致行動: (1) 一間公司, 其母公司、附屬公司、同集團附屬公司、前述4 類之中任何一類公司的聯(lián)屬公司, 以及前述4 類公司是其聯(lián)屬公司的公司。 (2) 一間公司與其任何董事(連同他們的近親、有關(guān)系信托及由其任何董事、其近親及有關(guān)系信托控制的公司) 。(3) 一間公司及其任何退休基金、公積金及雇員股份計劃。 (4) 一名基金經(jīng)理與其投資事務是由該基金經(jīng)理以全權(quán)代理方式處理有關(guān)投資戶口的任何投資公司、互惠基金、單位信托或其他人。 (5) 一名財務或其他專業(yè)顧問(包括股票經(jīng)紀) 與其客戶(就該顧問的持股量而言) 以及控制該顧問、受該顧問控制或所控制與該顧問一樣的人。 (6) 一間公司的董事(連同他的近親、有關(guān)系信托及由其該董事、其近親及有關(guān)系信托控制的公司) , 而該公司已正受到要約或凡該公司的董事有理由相信該公司可能即將收到一項真正的要約。 (7) 合伙人。 及(8) 任何個人與其近親、有關(guān)系信托及其本人、其近親及有關(guān)系信托控制的公司?！倍? 如果一個人擁有或者控制第(1) 類公司20 %以上的投票權(quán), 除非有相反的證明成立, 否則該人與一個或者一個以上的屬于第(8) 類的其他人將被推定為第(1) 類中的一個或者一個以上的人采取一致行動。此外, 如果正在調(diào)查當事人是否采取一致行動, 那么當事人必須披露一切相關(guān)資料, 否則可以推定他們一致行動。根據(jù)《守則》, 一致行動取決于三個因素: (1) 協(xié)議或協(xié)定。 (2) 積極合作。(3) 取得投票權(quán)。由于協(xié)議或協(xié)定是合作的一個因素, 而且合作與積極合作之間差別甚微, 所以《守則》于1992 年第二次修訂時, 有人建議廢除三個因素的提法。但是該提議最終未被接受。 [11] 可見, 香港對于一致行動的認定, 采取的也主要是推定方式。究其原因, 由于上述人員之間的特殊關(guān)系, 他們很容易采取一致行動, 外人又難以知曉實情。當然, 當事人能夠提供令人滿意的證據(jù), 表明他們事實上沒有相互合作、協(xié)同行動, 那么《守則》執(zhí)行人員應當依此作出裁決?！ 』仡櫸覈淖C券立法, 其中也有關(guān)于一致行動的若干規(guī)定, 只是極為粗陋?！豆善卑l(fā)行與交易管理暫行條例》第47 條所指的“間接持有”就是一致行動, 其中就包括關(guān)聯(lián)企業(yè)的持股。證監(jiān)會關(guān)于寶延風波的處理也證實了這一點。何謂關(guān)聯(lián)企業(yè)?《股票發(fā)行與交易管理暫行條例》只在第六章“上市公司的信息披露”中, 要求上市公司在年度報告中披露“公司及其關(guān)聯(lián)人一覽表和簡況”, 但對關(guān)聯(lián)人未作任何解釋, 中國證監(jiān)會隨后發(fā)布的《公開發(fā)行股票公司信息披露實施細則》(試行) 亦然。所謂“關(guān)聯(lián)人”應理解為關(guān)聯(lián)企業(yè)。對此, 《稅收征收管理法實施細則》第36 條作出了明確規(guī)定, 即“ ??關(guān)聯(lián)企業(yè), 是指與企業(yè)有下列關(guān)系之一的公司、企業(yè)和其他經(jīng)濟組織: (一) 在資金、經(jīng)營、購銷等方面, 存在直接或者間接的擁有或者控制關(guān)系。 (二) 直接或間接地同為第三者所擁有或者控制。 (三) 其他在利益上相關(guān)聯(lián)的關(guān)系”。此外, 1997 年財政部頒行的《企業(yè)會計準則——關(guān)聯(lián)方式關(guān)系及其交易的披露》中也作出了大致相同的規(guī)定。但是就關(guān)聯(lián)企業(yè)本身而言, 我國實踐中的認定標準也是極為模糊的。從有關(guān)上市公司公布的1993 年以后的年度報告或年度簡要報告的實際內(nèi)容來看, 都明確列有“子公司與關(guān)聯(lián)企業(yè)”或“下屬單位與關(guān)聯(lián)公司”。 對關(guān)聯(lián)公司或關(guān)聯(lián)企業(yè), 都僅依投資或控股比例一個標準衡量?？删烤拐级嗌俦壤潘汴P(guān)聯(lián)企業(yè), 各公司間極不統(tǒng)一: 有的只列全資子公司, 有的擴大到占投資比例50 %以上的企業(yè), 有的則將只占總資額百分之幾甚至百分之零點幾的企業(yè)也列為關(guān)聯(lián)企業(yè), 可見人們對關(guān)聯(lián)企業(yè)的認識何等混亂?！ 12] 那么, 在我國一致行動是否包括其他情形? 有的學者則認為, 一致行動包括以親屬名義或者以合伙的名義購買的股票的持有, 也包括有控股關(guān)系的投資者合計持有。 [13] 然而, 我國《公司法》和《證券法》對此不但沒有明確的規(guī)定, 反
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