論上市公司收購(gòu)中一致行動(dòng)的法律規(guī)制(編輯修改稿)
2025-07-25 21:08 本頁(yè)面
【文章內(nèi)容簡(jiǎn)介】 制權(quán)而相互協(xié)作, 那么自協(xié)作之日起, 不論其是否取得該公司額外的股份, 這種協(xié)作均應(yīng)當(dāng)被視為一致行動(dòng)的團(tuán)體。按照美國(guó)證券交易管理委員會(huì)的見(jiàn)解, 其支持法院的后一種看法。無(wú)論采取法院的何種見(jiàn)解, 股東之間的共同行動(dòng)的協(xié)議是判定其一致行動(dòng)的基本因素。在認(rèn)定是否存在一致行動(dòng)之前, 必須確定兩個(gè)以上的人之間具有某種以獲取目標(biāo)公司的控制權(quán)為目的的協(xié)議。這種協(xié)議可以以書(shū)面形式存在, 也可以以其他形式存在, 甚至只要有足夠的情況證據(jù)(circumstance evidence) 即可。 [9]當(dāng)然, 若干股東僅僅相互交換信息, 甚至商討是否采取一致行動(dòng), 尚不構(gòu)成167。13 (d) —3 所指出的“團(tuán)體”。由此可見(jiàn), 對(duì)一致行動(dòng)的人的認(rèn)定主要采取推定的方式。 如果說(shuō)美國(guó)證券立法對(duì)于一致行動(dòng)的人的推定尚不夠明確, 那么《香港收購(gòu)及合并守則》 [10]中對(duì)于一致行動(dòng)的定義則采取了極為明確的列舉式規(guī)定。“一致行動(dòng)的人包括依據(jù)一項(xiàng)協(xié)議或者協(xié)定, 透過(guò)其中任何一人取得一間公司的投票權(quán), 一起積極合作以取得或鞏固該公司的控制權(quán)的人。除非相反證明成立, 下列類(lèi)別的人均將推定為進(jìn)行一致行動(dòng): (1) 一間公司, 其母公司、附屬公司、同集團(tuán)附屬公司、前述4 類(lèi)之中任何一類(lèi)公司的聯(lián)屬公司, 以及前述4 類(lèi)公司是其聯(lián)屬公司的公司。 (2) 一間公司與其任何董事(連同他們的近親、有關(guān)系信托及由其任何董事、其近親及有關(guān)系信托控制的公司) 。(3) 一間公司及其任何退休基金、公積金及雇員股份計(jì)劃。 (4) 一名基金經(jīng)理與其投資事務(wù)是由該基金經(jīng)理以全權(quán)代理方式處理有關(guān)投資戶(hù)口的任何投資公司、互惠基金、單位信托或其他人。 (5) 一名財(cái)務(wù)或其他專(zhuān)業(yè)顧問(wèn)(包括股票經(jīng)紀(jì)) 與其客戶(hù)(就該顧問(wèn)的持股量而言) 以及控制該顧問(wèn)、受該顧問(wèn)控制或所控制與該顧問(wèn)一樣的人。 (6) 一間公司的董事(連同他的近親、有關(guān)系信托及由其該董事、其近親及有關(guān)系信托控制的公司) , 而該公司已正受到要約或凡該公司的董事有理由相信該公司可能即將收到一項(xiàng)真正的要約。 (7) 合伙人。 及(8) 任何個(gè)人與其近親、有關(guān)系信托及其本人、其近親及有關(guān)系信托控制的公司?！倍? 如果一個(gè)人擁有或者控制第(1) 類(lèi)公司20 %以上的投票權(quán), 除非有相反的證明成立, 否則該人與一個(gè)或者一個(gè)以上的屬于第(8) 類(lèi)的其他人將被推定為第(1) 類(lèi)中的一個(gè)或者一個(gè)以上的人采取一致行動(dòng)。此外, 如果正在調(diào)查當(dāng)事人是否采取一致行動(dòng), 那么當(dāng)事人必須披露一切相關(guān)資料, 否則可以推定他們一致行動(dòng)。根據(jù)《守則》, 一致行動(dòng)取決于三個(gè)因素: (1) 協(xié)議或協(xié)定。 (2) 積極合作。(3) 取得投票權(quán)。由于協(xié)議或協(xié)定是合作的一個(gè)因素, 而且合作與積極合作之間差別甚微, 所以《守則》于1992 年第二次修訂時(shí), 有人建議廢除三個(gè)因素的提法。但是該提議最終未被接受。 [11] 可見(jiàn), 香港對(duì)于一致行動(dòng)的認(rèn)定, 采取的也主要是推定方式。究其原因, 由于上述人員之間的特殊關(guān)系, 他們很容易采取一致行動(dòng), 外人又難以知曉實(shí)情。當(dāng)然, 當(dāng)事人能夠提供令人滿(mǎn)意的證據(jù), 表明他們事實(shí)上沒(méi)有相互合作、協(xié)同行動(dòng), 那么《守則》執(zhí)行人員應(yīng)當(dāng)依此作出裁決?！ 』仡櫸覈?guó)的證券立法, 其中也有關(guān)于一致行動(dòng)的若干規(guī)定, 只是極為粗陋。《股票發(fā)行與交易管理暫行條例》第47 條所指的“間接持有”就是一致行動(dòng), 其中就包括關(guān)聯(lián)企業(yè)的持股。證監(jiān)會(huì)關(guān)于寶延風(fēng)波的處理也證實(shí)了這一點(diǎn)。何謂關(guān)聯(lián)企業(yè)?《股票發(fā)行與交易管理暫行條例》只在第六章“上市公司的信息披露”中, 要求上市公司在年度報(bào)告中披露“公司及其關(guān)聯(lián)人一覽表和簡(jiǎn)況”, 但對(duì)關(guān)聯(lián)人未作任何解釋, 中國(guó)證監(jiān)會(huì)隨后發(fā)布的《公開(kāi)發(fā)行股票公司信息披露實(shí)施細(xì)則》(試行) 亦然。所謂“關(guān)聯(lián)人”應(yīng)理解為關(guān)聯(lián)企業(yè)。對(duì)此, 《稅收征收管理法實(shí)施細(xì)則》第36 條作出了明確規(guī)定, 即“ ??關(guān)聯(lián)企業(yè), 是指與企業(yè)有下列關(guān)系之一的公司、企業(yè)和其他經(jīng)濟(jì)組織: (一) 在資金、經(jīng)營(yíng)、購(gòu)銷(xiāo)等方面, 存在直接或者間接的擁有或者控制關(guān)系。 (二) 直接或間接地同為第三者所擁有或者控制。 (三) 其他在利益上相關(guān)聯(lián)的關(guān)系”。此外, 1997 年財(cái)政部頒行的《企業(yè)會(huì)計(jì)準(zhǔn)則——關(guān)聯(lián)方式關(guān)系及其交易的披露》中也作出了大致相同的規(guī)定。但是就關(guān)聯(lián)企業(yè)本身而言, 我國(guó)實(shí)踐中的認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)也是極為模糊的。從有關(guān)上市公司公布的1993 年以后的年度報(bào)告或年度簡(jiǎn)要報(bào)告的實(shí)際內(nèi)容來(lái)看, 都明確列有“子公司與關(guān)聯(lián)企業(yè)”或“下屬單位與關(guān)聯(lián)公司”。 對(duì)關(guān)聯(lián)公司或關(guān)聯(lián)企業(yè), 都僅依投資或控股比例一個(gè)標(biāo)準(zhǔn)衡量?？删烤拐级嗌俦壤潘汴P(guān)聯(lián)企業(yè), 各公司間極不統(tǒng)一: 有的只列全資子公司, 有的擴(kuò)大到占投資比例50 %以上的企業(yè), 有的則將只占總資額百分之幾甚至百分之零點(diǎn)幾的企業(yè)也列為關(guān)聯(lián)企業(yè), 可見(jiàn)人們對(duì)關(guān)聯(lián)企業(yè)的認(rèn)識(shí)何等混亂?！ 12] 那么, 在我國(guó)一致行動(dòng)是否包括其他情形? 有的學(xué)者則認(rèn)為, 一致行動(dòng)包括以親屬名義或者以合伙的名義購(gòu)買(mǎi)的股票的持有, 也包括有控股關(guān)系的投資者合計(jì)持有。 [13] 然而, 我國(guó)《公司法》和《證券法》對(duì)此不但沒(méi)有明確的規(guī)定, 反
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