【文章內(nèi)容簡介】 與法人完全一樣的法律地位為自然人直接控股上掃清了障礙。此舉必將有利于進步個人者參與的積極性促進二級的活潑程度使上大股東的構(gòu)成更趨多樣性同時也充分表達了經(jīng)濟公平競爭的原那么?！　〉诙艑捔藢Τ止稍鰷p比例的限定股票規(guī)定任何法人在持有一家上5以上發(fā)行在外的普通股后每增持或減持2須作出書面并而?法?；另一方面也有助于減少收購對二級股價所造成的影響防止被收購的股價出現(xiàn)大幅的飚升以維護的穩(wěn)定開展?！　〉谌试S對收購要約進展豁免。?法?第八十一條規(guī)定持股到達30的股東如要繼續(xù)進展收購可經(jīng)監(jiān)視理機構(gòu)批準免除發(fā)出收購要約而?股票?對“免除發(fā)出要約〞并無專門的闡述。從的實際操作來看不少收購行為就是在免除發(fā)出要約的情況下進展的因此?法?的規(guī)定為這一作法提供了法律根據(jù)給收購者提供了較為靈敏的選擇余地進步了收購成功的概率?！　〉谒娜∠藢σs收購價格的要求。股票中對要約收購價格有明確的規(guī)定即要以“在收購要約發(fā)出前12個月內(nèi)收購要約人購置該種股票所支付的價格〞和“在收購要約發(fā)出前30個工作日內(nèi)該種股票的平均價格〞兩者中較高的那種定價作為收購價格這就大大增加了要約收購方的收購本錢人為地阻礙了收購提順利進展。?法?中并沒有對要約收購的價格作特別的規(guī)定使得收購者能比較主動地掌握收購價格制定收購策略從而確保收購工和的完成?！　〉谖迦∠藢κ召徥〉慕缍?。按?股票?規(guī)定假設(shè)收購要約滿時收購方的持股數(shù)仍未到達50那么視為收購失敗并對其進一步增持股份作出了限制。而?法?根本沒對收購失敗進展定義也就是說萬一收購方通過要約收購沒有到達50的絕對控股權(quán)它仍能通過其他方式如協(xié)議收購〕來繼續(xù)完成其收購行為。這就為收購方營造了一個較為寬松的政策環(huán)境使其在收購過程中有較大的盤旋余地?！　〉诹鞔_將協(xié)議收購作為一種收購形式。雖然股票未對協(xié)議收購進展闡述但上在法施行前的幾年中上的股權(quán)轉(zhuǎn)化和大股東的更迭絕大多數(shù)是通過協(xié)議收購來進展的。這一方面是由于我國許多上的大部股份是在二級不可流通的股和法人股假設(shè)僅通過二級的收購是很難到達控股地位的；另一方面是由于股、法人股的轉(zhuǎn)讓價格要遠低于二級的階段通過受讓股、法人股來完成控股所花的費用要大大少于在二級進展收購的花費。這也正是為在我國的上尚未發(fā)生過要約收購的根本原因。?法?給予協(xié)議收購以明確的法律地位為收購行為提供一更多的操作工具開拓了更大的制度空間。　　第七為協(xié)議收購雙方提供了中間媒介。由于協(xié)議收購從的草簽到審批直至正式間經(jīng)歷的時間較長為了防止收購一方中途變卦而導(dǎo)致收購的失敗?法?規(guī)定協(xié)議雙方可以通過委托登記結(jié)算機構(gòu)臨時保轉(zhuǎn)讓的股票并把資金存入指定銀行的來確保收購的最終完成。此外相對于要約收購而言?法?對協(xié)議收購所涉及的內(nèi)容都著墨不多所作也較為原那么和寬松。這就為通過協(xié)議轉(zhuǎn)讓收購上的行為提供了較為廣闊的想象的空間從而起到促進國有股、法人股這些“相對固化〞的股權(quán)流動的作用。　　在收購行為方面?法?有關(guān)規(guī)定的進步意義主要表如今以下幾點：　　第一對收購和收購要約的內(nèi)容作了詳細的規(guī)定。此舉消除了收購方在公布收購消息時的隨意性有利于廣闊者及時、全面地理解上的收購動態(tài)充分表達了“公平、公開、公正〞的原那么?！　〉诙?guī)定了收購要約的截止限。在?股票?中僅規(guī)定“收購要約的有效不得少于30個工作日〞并未對收購要約的最后截止日作出規(guī)定而?法?那么有收購要約“不得超過六〞的規(guī)定。這不但彌補了股票中的法律破綻而且在一定程度上也加快了要約收購的進程。　　第三對收購要約限內(nèi)的收購行為作了嚴格限制規(guī)定在此間收購方只能以要約方式進展收購。這就從根本上杜絕了超越要約條件進展股票買賣的行為從而真正做到對全體股東一視同仁?！　〉谒囊?guī)定收購方在收購?fù)瓿珊罅鶄€月內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓被收購的股票此舉有利于保持上消費經(jīng)營的相對穩(wěn)定性和連續(xù)性防止了收購方利用對上的收購題材來哄抬股價、牟取暴利的可能。過去二級的許多股票在資產(chǎn)重級方案公布以前往往漲勢驚人但當正式方案公布后股價反而一路不跌。之所以出現(xiàn)這種“見光〞的現(xiàn)象在很大程度上是因為不少機構(gòu)僅僅把收購兼并當做炒作股票的資本而不是真心想通過資產(chǎn)重組來盤活國有資產(chǎn)存量促進上的長遠開展。?法?的規(guī)定可以說是對這種投機行為的有力抑制。　　從以上的分析可以看出我國?法?第四間對上收購過程中可能出現(xiàn)的投機行為和黑箱操作作了較為嚴格的限制以此到達凈化交易環(huán)境的目的并在此根底上提出了鼓勵收購的新措施。這種立法政策是可以肯定的。但是由于和現(xiàn)代甕制度在我國起步較晚與資本和興隆的和地區(qū)相比我國有關(guān)上收購的立法目前還很不完備要完全科學(xué)地和制約上收購行為借此發(fā)揮優(yōu)化資源配置的積極作用我們在立法上仍有不少工作要做如應(yīng)盡快制訂?法?施行細那么或?qū)ｉT的收購法規(guī)以使法有關(guān)上收購的規(guī)定更加詳細和更加易于操作等因為公開收購規(guī)制本身的不完善會制約公開收購應(yīng)有的功能阻礙公開收購立法政策意圖的實現(xiàn)?！　〉诙律弦s收購　　按不同的收購有多種分類：以收購所采用的形式劃分收購可分為協(xié)議收購和公開要約收購兩大類：根據(jù)目的經(jīng)營者與收購者的合作態(tài)度收購可分為友好收購和敵意收購兩類；以對目的的支付方式為收購可分為現(xiàn)金收購以股換股收購、混合收購以收購者收購目的股份的數(shù)量為收購可分為部要約收購和全部要約收購。①鑒于世界各國均以要約收購為規(guī)制的重點我國?法?第四章也采用要約收購與協(xié)議收購的分類下文將重點討要約收購中的相關(guān)法律問題?！　〉谝还?jié)概述　　一、收購要約的構(gòu)成要素　　要約收購是圍繞收購要約展開的收購要約是整個收購行為的中心收購要約的發(fā)出標志著法律意義上收購程序的開始。一項收購的意思表示是否構(gòu)成收購要約對收購者、目的及其股東、甚至股票都會產(chǎn)生宏大的影響。因此界定收購要約的構(gòu)成在法律上具有極其重要的意義。但給收購要約規(guī)定一個明確的構(gòu)成并非易事。?1943年交易法?和其他收購的規(guī)那么都沒有明確規(guī)定收購要約的構(gòu)成要素原因就在于涉及收購要約的情況非常復(fù)雜假設(shè)對其構(gòu)成作出嚴格的規(guī)定那么這個就有可能被躲避所以國會將收購要約構(gòu)成要素作出嚴格的規(guī)定那么這個就有可能被躲避所以國會將收購要約構(gòu)成要素的解釋權(quán)交給和交易會去行使由他們結(jié)合詳細情況來判斷某一購置股票的要約在情況下構(gòu)成收購要約。現(xiàn)行的一些判例說明有組織地購置大量股票或有組織地向大批的預(yù)的者收購股票就可構(gòu)成“Tenderoffer.〞①后來交易會推薦了八個評判收購要約的構(gòu)成認為在判斷是否構(gòu)成一項收購要約時應(yīng)主要考慮以下因素：①積極而廣泛地向公眾股東征集某一發(fā)行的股份；②征集額在該發(fā)行股份中占相當大的比例；③要約以高于價格的溢價作出；④要約條件確定而非仍需商定；⑤購置以獲得一定量的股份為條件常常規(guī)定購置量；⑥限定要約的有效時間；⑦對受要約人施加股份的壓力；⑧在開始迅速搜集股份之前或同時購置方案。應(yīng)該說上述八個方面或特征是對一項收購要約較為全面的概括但第①項中何謂“廣泛〞征集并無定法學(xué)會建議將“廣泛〞限定為“35個以上股東。〞不怎樣有一點非常明確即符合上述這些中的一項或幾項并不必然構(gòu)成要約而不符合者也未必一定不是收購要約。②　　我國的?股票?和?法?中有關(guān)收購的規(guī)定雖然都是以收購要約為中心內(nèi)容但并未對收購要約的構(gòu)成加以明確規(guī)定。筆者認為收購要約的構(gòu)成對于確定收購法的適用范圍具有重要的意義我國的收購立法應(yīng)當借鑒的立法經(jīng)歷予以明確的界定?！　∈召徱s收購〕的內(nèi)容根據(jù)我國?法?第82條的規(guī)定包括：①收購人的名稱、住所；②收購人收購的；③被收購的上；④收購目的；⑤收購股份的詳細名稱和預(yù)定收購的股份數(shù)額；⑥收購的限、收購的價格；⑦收購所需資金及資金保證；⑧報送上收購書時所持有被收購股份數(shù)占該已發(fā)行的股份總數(shù)的比例。另外我國?公開發(fā)行股票施行細那么?中第22條有更為詳細的規(guī)定。　　二、收購要約公布的一般要求　　　　收購要約的公布是指要約人依法定的方式將收購要約向目的股東公布。發(fā)出收購要約進展收購是收購人的一項權(quán)利除律有特別限制任何人只要有足夠的資金實力并遵守法律規(guī)定的程序在任何持股比例情況下甚至還沒有持有目的股票〕都可以選擇適當?shù)臅r候發(fā)出部或全部收購的要約自愿要約〕。但由于收購要約的公布標志著收購這一重大交易行為的開始因此“要約人應(yīng)經(jīng)過審慎及以負責任的態(tài)度作出考慮之后才公布要約〞“要約人及其財務(wù)參謀都應(yīng)信賴要約人現(xiàn)實可以及以后亦有才能完全履行該項要約〞①這是各國及一些地區(qū)收購立法收購要約公布的一般要求?！　　　∈召徱s應(yīng)當何時公布一般來說應(yīng)由要約人自行但為了減少交易的空隙和的波動各國收購立法都要求收購要約的公布要“及時〞。比方?收購與合并守那么?：①當作出要約確實實意圖由可靠方面受要約的董事不董事對該項要約的態(tài)度如何〕；②當因獲得股份而產(chǎn)生規(guī)那么26下作出強迫要約的義務(wù)便必須立即公布。有關(guān)已產(chǎn)生該義務(wù)的公布不應(yīng)因正在收取全部資料而遭阻卻。額外資料可在稍后的補充公布中提供；③當受要約在未被接觸前成為謠言及投機活動的對象或其股價出現(xiàn)不正常波動而有合理理由可推斷該情況是由于有意要約人的行動不是由于缺乏購置受要約股份或其他原因〕所致；④當會談或討將由極少數(shù)人即有關(guān)內(nèi)需要知悉有關(guān)會談或討的人及其即時的參謀〕擴展至其他的人?！　∥覈召徱s公布的時間?股票?和?施行細那么?都只有強迫收購要約方面的規(guī)定即發(fā)起人以外的任何人直接或間接有一個上發(fā)行在外的普通股到達30時應(yīng)當自該發(fā)生之日起45個工作日內(nèi)向該所有股票持有人發(fā)出收購要約②但這兩個法規(guī)都未對自愿收購要約的公布時間做出任何規(guī)定。?法?第83條收購人在向監(jiān)視理機構(gòu)報送上收購書之日起15日后其收購要約的規(guī)定也應(yīng)當認為是只針對強迫收購。但即便是這條只針對強迫收購的規(guī)定也并不人滿意該條規(guī)定對收購者到底在“15日后〞的多長時間內(nèi)應(yīng)該公布其收購要約并沒有一個上限這無疑為交易留下了一個可乘的空間。眾所周知人員之所以可以進展交易并不僅僅在于其有掌握更多信息的途徑更重要的是由于其可以比者搶先一步提早掌握那些利害攸關(guān)的信息。而這種人員與公眾者在掌握信息上的時間差正是交易得以存在的一個重要條件因此我國收購立法應(yīng)當借鑒英美及等地的立法經(jīng)歷對收購要約的公布時間做出嚴格的限定且這種限定不應(yīng)僅限于強迫收購要約的公布因為自愿收購要約的公布時間也同樣需要法律的?！　　　∈召徱s公布的程序各國收購立法的規(guī)定不盡一樣。?收購與合并守那么?要求收購要約應(yīng)當首先向目的的董事或其參謀作出然后才會向公眾公布而不能直接向目的的股東提出；①澳大利亞?公?也要求收購人先將含有法定資料的發(fā)價收購意向書該法稱“先聲明〞〕送交目的然后再向目的所有的股東發(fā)送收購要約而且該意向書和收購要約的副本均應(yīng)呈送給目的進展登記的事務(wù)會和股票掛牌上的交易所。②這種規(guī)定的目的是“為了盡量減少收購的敵意性爭取目的理層的合作同時也為了保證目的理層有時間就收購要約發(fā)表。但從收購人的立場考慮這種作法難免對其造成不利因為愈早目的目的愈能在時間較充裕的情況下擬制各種反收購措施以制止收購成功。〞③我國收購要約的公布程序根據(jù)?法?第8183條的規(guī)定收購要約可直接向目的股東發(fā)出但在此之前應(yīng)當向監(jiān)視理機構(gòu)報送上收購書并在此后十前方可其收購行為。需要說明的是收購要約的發(fā)出并不以監(jiān)視理機構(gòu)的批準為前提。我國?法?收購要約公布程序的規(guī)定比較切合實際對我國很需要監(jiān)的來說非常必要。遺憾的是這些規(guī)定也是只針對強迫收購要約似乎自愿收購要約就不需要公布也不需要監(jiān)似的?！　∪?、收購要約的間　　收購要約的間是指要約的有效限即收購要約從生效之日至要約規(guī)定的某個完畢日止的一段間?！　∈召徱s的生效日無對要約采“發(fā)信〞、“興隆〞還是“理解〞各國收購立法都采取了根本類似的作法即收購要約從要約公開之日起生效。因為收購要約是否已確實送達受要約人受要約人時候理解了收購要約這在理中根本無法確定。因此收購要約只要按法定的方式和程序發(fā)出便對要約人發(fā)生拘束力這對保護受要約人的權(quán)益限制要約人的行為以及穩(wěn)定都具有重要的意義?！　∈召徱s的有效到底應(yīng)該有多長各國的規(guī)定不一。但有一點很明確即假設(shè)收購要約有效過短就可能會出現(xiàn)股東不充分、不完好的信息在匆忙之中作出欠考慮的決策的情況就會增加要約人或其別人進展欺詐、欺騙或操縱行為的可能性。而另一方面假設(shè)收購要約有效間過長又會使目的長處于前途未卜的狀態(tài)不利于目的的開展和的穩(wěn)定。因此很多和地區(qū)的收購立法都既規(guī)定收購要約的最短限又規(guī)定收購要約的最長限。?收購與合并守那么?規(guī)那么5條要約時間表規(guī)定：“要約在寄發(fā)日后必須最少維持21天可供接納；假設(shè)要約附帶條件必須清楚說明要約人可宣布要約成為無條件的最后日；凡有條件要約成為或宣布為無條件那么其后該項要約維持可供接納的間不應(yīng)少于14天。有關(guān)延長要約的任何公布必須注明下一個截止日或假設(shè)該項要約當時已成為無條件可以聲明該項要約將會維持可供接納直到另行為止。如屬后者在要約截止前必須給予仍未接納要約的股東最少14天的書面；除非要約在較早時已成為無條件否那么該項要約由寄發(fā)最初要約的日起計60天后不得維持可供接納但執(zhí)行人員同意那么例外。〞從上述規(guī)定可以看出?收購與合并守那么?不僅規(guī)定了收購要約的最短限21天〕最后限60天〕而且還規(guī)定了與附條件收購要約相關(guān)的14天接納可謂非常完備但其完備之處并不僅止于此為了使收購要約間更具靈敏性以適應(yīng)復(fù)雜多變的收購進程規(guī)那么15條的注釋注釋2和注釋4還規(guī)定了三種可以延長收購要約間的情況；①?守那么?規(guī)那么15條第4款要求受要約董事應(yīng)盡可能提早公布業(yè)績、盈利或股息、資產(chǎn)估值或主要交易等情況以供者參考除非執(zhí)行人員同意不應(yīng)在寄發(fā)最初要約當天后第39天之后公布。如公布或得到執(zhí)行人員同意而在第39天后作出那么執(zhí)行人員通常會準許將60天的最后限延長。②假設(shè)有競爭要約公布或受要約的董事同意執(zhí)行人員可能容許延長限以配合時間表。另外考慮到收購者有可能在收購要約間內(nèi)修改收購要約?守那么?6條規(guī)定收購者如修訂要約修訂要約必須由致股東的修訂要約書的寄發(fā)日起計維持至少14天可供接納但除規(guī)那么另有規(guī)定外在最初要約寄發(fā)日的46天后原有的要約不得被修訂要約替代。僅從上述這些收購要約間的規(guī)定中?收購與合并守那么?的縝細致可見一斑?！　∈召徱s的間根據(jù)1934年?交易法?規(guī)那么14e〕1a〕規(guī)定一項要約自其公布、發(fā)出或送達股東之日起至少應(yīng)保持20天的有效。規(guī)那么14e〕1b〕規(guī)定對要約中規(guī)定之求購股份比例、要約價格、券商