上市公司運(yùn)作過程中的法律問題及相關(guān)對策(編輯修改稿)
2025-04-24 00:09 本頁面
【文章內(nèi)容簡介】 的監(jiān)督顯示，16%的投資者參加過股東大會，還有20%的投資者沒有直接參加，但委托他人參加過，而高達(dá)82%的投資者則表示沒有參加過股東大會(一心，1999，《中國證券報(bào)》)。這就使得監(jiān)督機(jī)制出現(xiàn)很大空白。 在立法上，我們可以借鑒美國，建立監(jiān)督中介機(jī)構(gòu)，由股東選擇，但由公司支付費(fèi)用，這樣實(shí)際上是所有股東為這個監(jiān)督付費(fèi)，這樣，能提高股東的參與積極性。但同時(shí)也應(yīng)注意，我國立法必須規(guī)范這些中介機(jī)構(gòu)，審批式的、少而精的發(fā)展幾家甚至十幾家具有相當(dāng)實(shí)力及影響力的中介監(jiān)督機(jī)構(gòu)，規(guī)定其原則規(guī)范，健全法律、法規(guī)，使這些監(jiān)督機(jī)構(gòu)之間存在競爭，并逐步走向市場化，培養(yǎng)其權(quán)威性，以便起到更好的監(jiān)督作用。 《證券法》中第十章:證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)，從第一百六十六條到第一百七十四條共九條，對證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)做了宏觀的規(guī)定，在上市公司的監(jiān)管方面，目前我國以證監(jiān)會為主，但是給人的感覺好象證監(jiān)會是在上市公司上面浮著的一個不切實(shí)際的架子，下面我對目前我國上市公司的監(jiān)管提出我的一點(diǎn)建議:(1)、借鑒我國學(xué)者提出的建立銀行業(yè)自律制度，我國上市公司的監(jiān)督也可以向行業(yè)自律的方向發(fā)展，因?yàn)檫@個行業(yè)自律性組織，作為參與上市公司自己的組織，處于證監(jiān)會與上市公司之間，更容易掌握上市公司的真實(shí)信息，從而能為證監(jiān)會提供更準(zhǔn)確的監(jiān)督?jīng)Q策依據(jù)，同時(shí)也可以及時(shí)代表整個上市公司向證監(jiān)會提出宏觀監(jiān)管政策的建議，進(jìn)而維護(hù)整個行業(yè)的利益。鑒于此，我國立法應(yīng)逐漸強(qiáng)化上市公司自律性組織的機(jī)能，使我國對上市公司的監(jiān)督，逐步發(fā)展為以上市公司自律性組織為主，而以證監(jiān)會監(jiān)督為輔。(2)、同時(shí)值得注意的一點(diǎn)是應(yīng)保證上市公司自律性組織的社會團(tuán)體性，防止其行政化，避免其成為政府的代言人，使其發(fā)揮應(yīng)有的作用。我國若實(shí)行此制度，應(yīng)強(qiáng)制上市公司入會，即參照《證券法》第一百六十二條第二款的規(guī)定“證券公司應(yīng)當(dāng)加入證券業(yè)協(xié)會”，也應(yīng)該規(guī)定”上市公司應(yīng)當(dāng)加入上市公司自律性組織“，即強(qiáng)制其加入，以確保自律性組織的廣泛性，又可以加強(qiáng)其對全行業(yè)的監(jiān)管作用。(3)、立法應(yīng)建立上市公司自律性組織的評審機(jī)制，規(guī)定上市公司自律性組織要進(jìn)行定期審查，使對上市公司的運(yùn)行的進(jìn)一步規(guī)范有了法律依據(jù)。 我國《公司法》第一百零二條規(guī)定:”股份有限公司由股東組成股東大會。股東大會是公司的權(quán)利機(jī)構(gòu)，依照本法行使職權(quán)?！?《中國證券報(bào)》于3月27日刊登了8 家上市公司股東大會決議報(bào)告，從8 家上市公司股東大會出席人數(shù)看，參加股東大會的到會股東人數(shù)為10人以下的竟然有5 家，10人到 100人的只有1家， 100 人以上的2家。也就是絕大多數(shù)股東并不參加股東大會，這樣使股東大會成為極少數(shù)大股東的大會。從而 《公司法》第一百零三條規(guī)定的股東大會的職權(quán)實(shí)際上掌握在極少數(shù)大股東手中，這樣造成的實(shí)際結(jié)果是廣大中小股東的利益無從保護(hù)。我建議對股東大會的組成結(jié)構(gòu)進(jìn)行改革:吸引一些專業(yè)人才進(jìn)入股東大會，例如:財(cái)會、法律、投資金融方面的專業(yè)人才，使他們以其擁有的知識產(chǎn)權(quán)參股，進(jìn)而進(jìn)入股東大會，利用他們的專業(yè)知識使股東大會的職權(quán)得以科學(xué)、公平、嚴(yán)謹(jǐn)?shù)膱?zhí)行，并在《公司法》中明確這些非股東成員的權(quán)利及其應(yīng)承擔(dān)的義務(wù)，這樣不僅保護(hù)了廣大中小股東的利益，而且更有利于規(guī)范我國上市公司的運(yùn)行。 隨著機(jī)構(gòu)投資者的不斷增多，其在股票市場所占的分額越來越大，將來的發(fā)展趨勢必是大部分機(jī)構(gòu)投資者放棄“用腳投票“，因?yàn)槠涔善背钟辛看螅坏┏霈F(xiàn)公司治理結(jié)構(gòu)問題就拋售股票，會損失很大?？▋?nèi)基曾說過:”最好的投資戰(zhàn)略是把所有的雞蛋都放在一個籃子里，然后緊緊盯住這個籃子?！?。然而我們的監(jiān)督機(jī)制，應(yīng)該更近一步，即不僅要盯住籃子，還要盯住雞蛋，并且要讓那些雞蛋知道有人在盯著他們，則他們的行為會有所不同，這樣我們監(jiān)督的目的也便達(dá)到了。 社會輿論中批評的存在是我國股市、上市公司健康規(guī)范發(fā)展不可缺少的法律以外的條件:中國著名經(jīng)濟(jì)學(xué)家吳敬璉在2001年1月中旬對當(dāng)前中國股市現(xiàn)狀提出批評，他這一舉似乎捅了馬蜂窩，引來諸多非議。我想，學(xué)者們的立足點(diǎn)應(yīng)該只有一個:使中國股市健康有序的發(fā)展。從這一立足點(diǎn)出發(fā)，爭論的焦點(diǎn)應(yīng)該是中國證券市場、上市公司的現(xiàn)狀到底如何？以及面對現(xiàn)實(shí)，我們應(yīng)采取何種應(yīng)急之策，我國股市、上市公司的發(fā)展不僅需要輿論監(jiān)督，更需要中國廣大學(xué)者的監(jiān)督。 二、國家股、法人股的流通 近年來，上市公司的平均盈利能力和水平呈下降趨勢，而且，虧損企業(yè)的數(shù)量和比重在不斷增加:1994年上市公司中的虧損企業(yè)只有2家，占上市公司總數(shù)的 %，平均每股虧損 ；1995上市公司中的虧損企業(yè)有17家， %，；1996上市公司中的虧損企業(yè)有31家， %，；1997上市公司中的虧損企業(yè)有 41家， %，累計(jì)虧損總額 47億元；上市公司1998中的虧損企業(yè)有86家， 占上市公司總數(shù)10%，累計(jì)虧損額達(dá)的132 億元，并且出現(xiàn)了多家巨額虧損公司。其中虧損5億以上的有5家，被會計(jì)師出具無法表示意見或否定意見的11 家，130家有保留意見和解釋性說明，被保留的事項(xiàng)大多是對公司的收入和利潤不能準(zhǔn)確的確認(rèn)[3] 轉(zhuǎn)引：張建忠：《上市公司效益滑坡原因分析》，《經(jīng)濟(jì)研究》2000年第2期。導(dǎo)致上市公司出現(xiàn)這種趨勢的因素是多樣的，但在諸多因素中，上市公司的內(nèi)部問題則是最根本的因素。截止1999年底，在境內(nèi)市場上我國國有上市公司占上市公司總數(shù)的90%以上(陳湘永)，我國證券市場近年來，特別是1998年下半年來，擔(dān)負(fù)了拯救國有大中型企業(yè)的政策功能，政府希望通過國有大中型企業(yè)的發(fā)行和上市，來改變它們當(dāng)前運(yùn)作中的困窘局面。把股市功能定位為為國企服務(wù)，幫助國企脫貧解困，而不是出于優(yōu)化資源配置的目的，在這種指導(dǎo)思想下，上市公司往往良莠不分，魚龍混雜，在我國股市上，一年績優(yōu)股，二年中線股，三年垃圾股的現(xiàn)象可以說比比皆是。而且這
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