傾斜性勞動立法的困境與變革路徑(編輯修改稿)
2025-07-21 20:20 本頁面
【文章內(nèi)容簡介】 動立法并不具備社會法的以上兩個特征。在下文中筆者將以我國《勞動合同法》為例進(jìn)行簡略闡述?！ ? 首先，我國《勞動合同法》(以下簡稱該法)并不符合社會法的立法上傾斜、司法上人人平等的特征。為了刻意保護(hù)勞動者的利益，該法創(chuàng)設(shè)了雙倍工資制度、無固定期限勞動合同以及違法解除的雙倍懲罰規(guī)則等。可以說，該法從合同的訂立到合同的解除都作出了對勞動者有利的傾斜性規(guī)定，這一點是勿庸置疑的。然而，在司法上，法官在判案時是否做到了以事實為根據(jù)，以法律為準(zhǔn)繩呢?實踐中一些勞動者為了得到雙倍的工資故意不和用人單位簽訂書面勞動合同，在勞善，資惡成為社會大眾的一種思維定式的背景下，法官往往會潛意識地認(rèn)定是用人單位不愿簽合同，而不是勞動者故意不愿簽。與此類似的情形還有很多，筆者在此不再贅述。造成這一現(xiàn)象的根本原因在于立法者的勞善，資惡的立法假設(shè)。因為在中國的勞資矛盾日趨尖銳并且呈現(xiàn)集體爭議的趨勢下，傾斜性勞動立法很容易引起社會的共鳴，在輿論和學(xué)術(shù)力量的推動下極易引起社會對勞資矛盾產(chǎn)生片面的認(rèn)識，使現(xiàn)行的法律從具體變得異常抽象，最終使社會不是通過契約，而是通過身份來進(jìn)行利益分配?！ ? 其次，該法并沒有為當(dāng)事人之間的意思自治留下充足的空間。從《勞動合同法》的整體條文來看，該法不僅在社會基準(zhǔn)領(lǐng)域作了一些強(qiáng)制性規(guī)定，還在本應(yīng)由單個勞動者與用人單位個人協(xié)商的領(lǐng)域作了一些強(qiáng)制規(guī)定，嚴(yán)重忽略了意思自治在社會合作中的重要性。例如，無固定期限勞動合同的簽訂、違法解除合同的懲罰規(guī)則等完全屬于當(dāng)事人之間協(xié)商的領(lǐng)域，該法卻作出了強(qiáng)制性規(guī)定，完全不顧用人單位的利益。除此之外，整部法律主要在于構(gòu)建勞工個別維權(quán)機(jī)制，對勞工群體與用人單位問的團(tuán)體契約關(guān)系只是作了非常簡略的規(guī)定。由于我國勞弱資強(qiáng)的現(xiàn)狀還未從根本上改變，因此，僅靠單個勞動者的力量很難實現(xiàn)勞資利益的平衡。在某種程度上，忽視團(tuán)體維權(quán)機(jī)制是該部法律遠(yuǎn)未達(dá)到立法者初衷的重要原因之一?？傊摲ㄟ^于強(qiáng)調(diào)對勞動者的強(qiáng)制性保護(hù)，嚴(yán)重忽略了契約的作用，久而久之，極易使社會重新陷入身份的時代。 三、傾斜性勞動立法的變革路徑:堅持個體契約團(tuán)體契約的立法范式 中國市場經(jīng)濟(jì)是在逐漸擺脫計劃經(jīng)濟(jì)體制的束縛下發(fā)展、壯大的，迄今為止，我國市場經(jīng)濟(jì)的發(fā)展仍然受到很多政治、社會因素的束縛，自由、平等的價值目標(biāo)依然是社會所不斷追求的。從社會結(jié)構(gòu)的變遷來看，中國社會階層分化的實質(zhì)仍然是從身份到契約的發(fā)展過程。在大多數(shù)生活領(lǐng)域里，契約仍然是人們權(quán)利義務(wù)的主要來源，中國遠(yuǎn)未走出契約時代，只不過現(xiàn)代社會中的契約與梅因所指的契約存在量變的不同。近代社會中的契約強(qiáng)調(diào)單個主體的自由、平等，而現(xiàn)代社會中的契約更多的強(qiáng)調(diào)社會團(tuán)體的自由、平等。在中國的勞資領(lǐng)域里，單個的勞動者和用人單位確實存在力量差距，僅靠傳統(tǒng)的個體契約已經(jīng)不能實現(xiàn)勞資力量的平衡，這時就需要充分尊重勞工三權(quán)，充分發(fā)揮團(tuán)體契約的作用，真正實現(xiàn)勞資的平等合作。傳統(tǒng)的勞動立法建立在勞資對抗的理論基礎(chǔ)上，旨在通過扶持弱者以對抗強(qiáng)者，
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