傾斜性勞動立法的困境與變革路徑(參考版)
2025-06-27 20:20本頁面
【正文】 。這一立法理念最大的弊端是忽略了社會利益的存在，關閉了無直接利害關系人為維護社會利益而見義勇為的渠道。從世界各國勞動爭議處理機制看，代表勞工利益的一些社會團體組織經(jīng)法律授權后可以為爭取社會利益而進行社會利益訴訟，這種訴訟在美國被稱為公共訴訟，日本則交替使用民眾訴訟、現(xiàn)代訴訟和公共訴訟概念。在我國，工會的發(fā)展與其應當承擔的使命是極不相稱的，除了工會組織本身發(fā)展不成熟以外，社會利益訴訟制度的缺失亦是一個重要原因。因此，積極探索社區(qū)工會以及行業(yè)工會對工會的社會化具有深遠的意義。隨著社會的不斷發(fā)展，以前大國家、小社會的社會結構模式逐漸發(fā)生了變化，社會組織的的獨立性也越來越強，我國勞動者也開始從人向社會人轉(zhuǎn)變。因此，工會組織應當實行自下而上的代表機制，通過法律的形式明確上下級工會的職權。我國工會另一個鮮明的特色是上管下、上代下?！ ? 誠然，工會組織活動的開展離不開黨和政府的領導，但是黨和政府在決策的時候也要充分尊重工會的獨立地位。但由于工會體制的不完善與國家的不重視，導致工會在機關、事業(yè)單位扮演了二政府的角色，在充當起了用人單位的代言人，從而使勞資雙方的團體契約形同虛設，集體勞動關系實際上尚未形成?！ ? 其次，加強勞工團體組織的獨立性改革，這是落實勞工三權，實現(xiàn)團體契約的關鍵。隨著我國社會矛盾的逐漸尖銳化，必須要將罷工納入到法律軌道中來。筆者認為我國應該專門設立調(diào)解組織，在調(diào)解組織調(diào)解無效的情況下必須采用司法程序，也就是通過仲裁和判決后才能進行罷工。最后就是必須明確規(guī)定罷工的前置程序、罷工后的處理機制以及對非法罷工的懲罰。首先，從罷工的原因來講，罷工雖然可以分為經(jīng)濟性罷工和政治性罷工，但基于我國特殊國情，我國的罷工只能是經(jīng)濟性罷工，并且只能限制在集體談判領域。筆者認為，我國可以借鑒英國、美國、加拿大等一些國家的做法，通過部門法的形式加以確定，目前可以先在勞動立法中作出明確規(guī)定。從各國的法律規(guī)定來看，通過憲法確定勞工罷工權是一種較普遍的做法。在下文中筆者將對這一權利的建構作一簡要探討。其實，勞動三權就是市場經(jīng)濟里面的基本的定價機制和分配機制，如果規(guī)范得當，它將發(fā)揮很強的經(jīng)濟功能和社會功能，不能把它作泛政治化的理解。既然是一種私權利，國家就不能剝奪，充其量可以限制，但是一定要注意一個限度和正當性問題，這方面需要憲法和基本法律作一個合理正當?shù)陌才?。為什么?jīng)常說勞動三權叫勞工三權呢?因為三權的基本屬性和功能是鋤強扶弱，對弱勢當事人進行必要的扶持和幫助。通常在市場經(jīng)濟體制比較完善的國家，這三種權利是勞資雙方當事人都享有的，只不過稱謂不同而已。集體爭議權是指當集體談判談不成時，要通過集體爭議這種壓力機制和手段，去迫使對方再次坐到談判桌前，或者迫使對方作出必要、合理的讓步。這個組織必須是依法、自由、自主、自治所形成的，叫什么名稱并不是很重要。勞動三權包括結社權、集體談判權和集體爭議權。筆者認為在勞動法領域構建團體契約可以從以下三方面著手。在中國的勞資領域里，單個的勞動者和用
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