【文章內(nèi)容簡介】 此，建設(shè)工程合同管理能夠有效地提高工程建設(shè)的管理水平 [20]。 避免和克服建筑領(lǐng)域的經(jīng)濟(jì)違法和犯罪建筑領(lǐng)域是我國經(jīng)濟(jì)犯罪的高發(fā)領(lǐng)域。出現(xiàn)這樣的情況主要是由于工程建設(shè)中的公開、公正、公平做的不夠好。而加強(qiáng)建設(shè)工程合同管理能夠有效的做到公平、公開、公正。特別是健全重要的建設(shè)工程合同的訂立方式—招標(biāo)投標(biāo)，能夠?qū)⒔ㄖ袌龅慕灰仔袨橹糜陉柟庵?，約束權(quán)力濫用行為，有效地避免和克服建筑領(lǐng)域的受賄行賄行為。加強(qiáng)建設(shè)工程合同履行的管理也有助于政府行政管理部門對合同的監(jiān)督，避免和克服建筑領(lǐng)域的經(jīng)濟(jì)違法和犯罪。建筑工程項(xiàng)目合同屬于經(jīng)濟(jì)合同，是發(fā)包單位和承包單位為了完成其所商定的工程建設(shè)目標(biāo)以及與工程建設(shè) 目標(biāo)相關(guān)的具體內(nèi)容，明確雙方相互權(quán)利、義務(wù)關(guān)系的協(xié)議。它是訂立合同的當(dāng)事人在建筑工程項(xiàng) 目實(shí)施建設(shè)過程 當(dāng)中的最高行為準(zhǔn)則，是規(guī)范雙方的經(jīng)濟(jì)活動、協(xié)調(diào)雙方工作關(guān)系、解決合同糾紛的法律依據(jù)。 加強(qiáng)合同管理符合社會主義市場經(jīng)濟(jì)的要求使用合同來引導(dǎo)和管理建筑市場 ，順應(yīng)了政府轉(zhuǎn)變職能 ，應(yīng)用法律、法規(guī)和經(jīng)濟(jì)手段調(diào)節(jié)和管理市場的大趨勢。而各建筑市場主體也必須依據(jù)市場規(guī)律要求，健全. . . . .學(xué)習(xí)參考各項(xiàng)內(nèi)部管理制度，其中非常重要的一項(xiàng)就是合同管理。 加強(qiáng)合同管理是進(jìn)行有效項(xiàng)目管理的需要合同管理是建設(shè)項(xiàng)目管理的核心，任何建筑工程項(xiàng)目的實(shí)施都是以簽訂系列承發(fā)包合同為前提的，忽視了合同管理就意味著無法對工程質(zhì)量、工程進(jìn)度、工程費(fèi)用進(jìn)行有效控制，更勿論談及對人力資源、工作溝通 、工程風(fēng)險等進(jìn)行綜合管理。只有抓住合同管理這個核心，才可能調(diào)控整個建筑工程項(xiàng)目的運(yùn)行狀態(tài) 。 加強(qiáng)合同管理也是規(guī)范各建設(shè)主體行為的需要 建筑工程項(xiàng)目合同界定 了建設(shè)主體各方的基本權(quán)利與義務(wù)關(guān)系，是建設(shè)主體各方履行義務(wù)、享有權(quán)利的法律基礎(chǔ)，同時也是正確處理建筑工程項(xiàng)目實(shí)施過程當(dāng)中出現(xiàn)的各種爭執(zhí)與糾紛的法律依據(jù)?？v觀目前我國建筑市場的經(jīng)濟(jì)活動及交易行為，所出現(xiàn)的誠信危機(jī) 、不正當(dāng)競爭多與建設(shè)主體法制觀念淡薄及合同管理意識薄弱有關(guān)。加強(qiáng)合同管理，促使建設(shè)主體各方按照合同約定履行義務(wù)并處理所出現(xiàn)的爭執(zhí)與糾紛，能夠起到規(guī)范建設(shè)主體行為的積極作用 ，對整頓我國的建筑市場起促進(jìn)作用 。 加強(qiáng)合同管理是我國迎接國際競爭的需要 至今 ，我國建筑市場已全面開放，面對接來自國外建筑企業(yè)的沖擊與挑戰(zhàn)，就必須適應(yīng)國際市場規(guī)則、遵循國際慣例。只有加強(qiáng)合同管理，建筑企業(yè)才有可能與國外建筑企業(yè)一爭高下，才能贏得自己生存與發(fā)展的空間 [3]。 2 工程項(xiàng)目合同管理的現(xiàn)狀及問題. . . . .學(xué)習(xí)參考工程項(xiàng)目管理的核心是合同管理。合同是業(yè)主和承包商之間關(guān)系存在的法律依據(jù)，在工程實(shí)施過程中是雙方的最高行為準(zhǔn)則，也是對雙方爭執(zhí)判定的法律依據(jù)?，F(xiàn)代的工程項(xiàng)目越來越大，所涉及的方面和關(guān)系也越來越多，越來越復(fù)雜。這就使合同的作用越來越重要，因?yàn)橹挥泻贤拍馨秧?xiàng)目各方復(fù)雜的關(guān)系明確下來，規(guī)范各方的行為，保證項(xiàng)目的成功隨著我國改革開放的不斷深入，企業(yè)將會更多的接觸到國際工程。國際工程是要按國際慣例辦事的。國際慣例很重要的一點(diǎn)就是嚴(yán)格的合同管理?！?然而，就我國日前情況來看，合同管理的重要作用還遠(yuǎn)未受到普遍的重視，管理水平與國際慣例要求相比更是差的很遠(yuǎn)。雖然我們國家也出臺了一系列的法規(guī)來強(qiáng)調(diào)要按合同來管理項(xiàng)目、來規(guī)范合同的管理，但實(shí)際情況仍差強(qiáng)人意，主要表現(xiàn)在一下幾個方面： (1)發(fā)包人、工程師(我國稱監(jiān)理工程師)或承包人往往不能按項(xiàng)目合同規(guī)定處理合同問題,仍然按計(jì)劃經(jīng)濟(jì)體制下的慣例和依靠上級行政命令解決合同問題,造成合同管理失控,項(xiàng)目合同的總體經(jīng)濟(jì)效益不高。(2)招標(biāo)人在招標(biāo)時沒有選擇通用的、有權(quán)威性的標(biāo)準(zhǔn)合同條件,使合同雙方的權(quán)利和義務(wù)不平衡,風(fēng)險和責(zé)任分配的不合理,合同雙方簽訂的合同成了不平等條約。這樣的合同是搞不好項(xiàng)目合同管理的。(3)我國的建設(shè)工程項(xiàng)目招標(biāo)是由招標(biāo)代理機(jī)構(gòu)進(jìn)行的,招標(biāo)代理機(jī)構(gòu)一般不參與項(xiàng)目合同管理,而招標(biāo)人或工程師只參與項(xiàng)目合同管理,一般不參與建設(shè)工程項(xiàng)目的招標(biāo)。因此,我國把建設(shè)工程項(xiàng)目實(shí)施階段的項(xiàng)目合同管理人為的分割為招標(biāo)投標(biāo)和合同管理。. . . . .學(xué)習(xí)參考(4)某些發(fā)包人只授予工程師檢驗(yàn)質(zhì)量的權(quán)力,不進(jìn)行合同管理。由于沒有經(jīng)濟(jì)制約手段,是不能對項(xiàng)目質(zhì)量進(jìn)行有效控制的 [4~8]。 與合同管理相關(guān)的法律法規(guī)不配套建筑業(yè)健康發(fā)展的市場機(jī)制有待完善，有些法律法規(guī)條文不嚴(yán)謹(jǐn)比如在承發(fā)包過程中的 “ 雙合同 ” 、 “ 陰陽合同” 。業(yè)主在公開的招投標(biāo)過程中與承包商簽訂一份合同，此合同是合法的，但卻是僅供有關(guān)部門備案用的。在承包商中標(biāo)后，業(yè)主會要求再簽訂一份合同，這份合同才是供實(shí)際執(zhí)行用的。供實(shí)際執(zhí)行用的合同大部分是業(yè)主在不合法的情況下迫使承包商接受一些不公平要求。這兩份合同，一份滿足《合同法》要求，一份滿足《招投標(biāo)法》要求，但同時一份違反了《合同法》要求，一份違反了《招投標(biāo)法》要求。再比如，我們只要求承包商向業(yè)主提供履約保函，卻沒有要求業(yè)主提供預(yù)付款保證。雖然要求建設(shè)項(xiàng)目立項(xiàng)時，建設(shè)資金必須到位，但資金到位并不等于業(yè)主會按時撥付工程款給承包商。這是有缺陷的，我國每年幾千億的工程款拖欠以及農(nóng)民工工資拖欠與此不無關(guān)系。1981 年頒布《經(jīng)濟(jì)合同法》后，國務(wù)院制定發(fā)布了《建筑工程設(shè)計(jì)合同條例》 、《建筑安裝工程承包合同條例》 ，建設(shè)部發(fā)布了《建設(shè)工程施工合同管理辦法》 ，對規(guī)范建設(shè)工程合同管理工作起了一定的作用。1999 年 10 月 1 日起履行《合同法》以后， 《經(jīng)濟(jì)合同法》同時廢止， 依托于《經(jīng)濟(jì)合同法》頒布的相應(yīng)條例和辦法也隨之廢止。由于《合同法》 是程序法，無法依據(jù)其對建設(shè)工程合同的大量違法行為進(jìn)行監(jiān)督和處理所以《合同法》 第一百二十七條規(guī)定 ：“工商行政管理部門和其他. . . . .學(xué)習(xí)參考有關(guān)行政主管部門在各自的職權(quán)范圍內(nèi)，依照法律、行政法規(guī)的規(guī)定，對利用合同危害國家利益、社會公共利益的違法行為，負(fù)責(zé)監(jiān)督處理；構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責(zé)任。而現(xiàn)行的法律和行政法規(guī)，除《刑法》內(nèi)有涉及對利用合同進(jìn)行犯罪的處罰規(guī)定外，對于由建設(shè)市場各方主體之間發(fā)生的合同違法行為，缺乏監(jiān)督、處理的依據(jù) [9]。 對合同管理體系和制度建設(shè)不夠重視業(yè)主和承包商不能正視彼此的關(guān)系，造成對合同管理的錯誤認(rèn)識，一個項(xiàng)目的最終目標(biāo)是要把項(xiàng)目成功的做好業(yè)主和承包商應(yīng)該是為了這個目標(biāo)，通過合同的聯(lián)系而走到一塊的，雖然在實(shí)現(xiàn)這個目標(biāo)的過程中，他們都還有著各自的利益考慮，但他們最終利益的實(shí)現(xiàn)都是以這個目標(biāo)的實(shí)現(xiàn)為條件的。所以雙方在制定和履行合同時，都應(yīng)該是抱著合作而不是敵對的態(tài)度?？赡壳昂枚鄻I(yè)主和承包商還做不到這 一點(diǎn)。業(yè)主仗著其在現(xiàn)時建筑市場上的相對優(yōu)勢地位，總是要求制定十分苛刻的合同條件，把承包商視作只是來賺他錢的敵對方，根本無視承包商的合理要求和利益。這樣一來諸如 “霸王合同” 之類的東西就出現(xiàn)了。殊不知，這樣做的結(jié)果將會妨礙項(xiàng)目的成功。因?yàn)?，不管業(yè)主怎樣苛刻承包商還是會想辦法生存的。他要么利用一些不合法的手段降低他的成本，要么就把項(xiàng)目給拖下去，延誤時間或者干脆撂下不干。由此造成的結(jié)果要么是業(yè)主受損，要么是雙方俱傷。業(yè)主的目的應(yīng)該是以合理的花費(fèi)，成功地實(shí)現(xiàn)項(xiàng)目而不是求得花費(fèi)的最低。至于承包商方面，則大部分是以敵對的態(tài)度順應(yīng)苛刻的合同，先以低價獲得合同，然后在項(xiàng) 目實(shí)施中，除了采取上面所說的兩種生存手段外，通常還寄希望于索賠，希望用索賠來保住自己的利益。但是他們應(yīng)該明白索賠能否實(shí)現(xiàn)是非常不確定的，它的主動權(quán)是掌握在業(yè)主手中的，. . . . .學(xué)習(xí)參考能否索賠成功是很難說的，特別是在我國目前這種不規(guī)范的情況下業(yè)主和承包商以敵對的態(tài)度來對待合同，會在項(xiàng)目的實(shí)施中形成一種敵對的氛圍，這種氛圍將妨礙項(xiàng)目的成功實(shí)現(xiàn) [11]。 合同文本存在一些缺陷合同管理意識不到位，造成合同作用難以發(fā)揮，最突出的表現(xiàn)是不按合同辦事。當(dāng)前好多承包商在項(xiàng)目實(shí)施中遇到利益糾紛問題后，往往不是按照合同條款去依法尋求問題的解決，而是希望借助各種私下關(guān)系，甚至委曲求全以求得問題的解決。業(yè)主方面則表現(xiàn)在：不按合同撥付款項(xiàng)；經(jīng)常提出超出合同之外的要求；隨意凌駕于合同之上、干預(yù)工程實(shí)施等等。承包商不依靠合同解決問題，可能會帶來一時的便利，但也會使業(yè)主在以后更加置合同于不顧：業(yè)主對合同的不尊重將會造成項(xiàng)目管理的失控。另一點(diǎn)表現(xiàn)是不設(shè)立合同管理部門，這一點(diǎn)在中小型項(xiàng)目上特別突出。他們認(rèn)為專門設(shè)立合同管理部門是沒有必要的，合同執(zhí)行環(huán)境不理想，設(shè)了也沒用。誠然，現(xiàn)在的合同環(huán)境是有點(diǎn)混亂，但如果大家都能認(rèn)真嚴(yán)肅