試談我國法定抵押權制度的立法模式(編輯修改稿)
2025-05-15 01:14 本頁面
【文章內容簡介】 典型性，因而更為后世學者所青睞。《日本民法典》于第八章規(guī)定先取特權制度，將先取特權分為一般先取特權、動產先取特權、不動產先取特權。其中不動產先取特權中規(guī)定，因不動產保存、工事、買賣產生的債權，于債務人特定不動產上有先取特權，其內容與德國、我國臺灣地區(qū)、瑞士等國家和地區(qū)規(guī)定的法定抵押權制度相似。有學者主張在我國設立統(tǒng)一的優(yōu)先權制度，并且保留留置權，使我國擔保物權呈現(xiàn)質權、抵押權、優(yōu)先權、留置權并存的局面，并且認為此方案“由于既保持了優(yōu)先權的統(tǒng)一體系，又注意到優(yōu)先權與現(xiàn)行擔保物權體系的融合性，而且并不對現(xiàn)行法作大的改動，是一項既符合邏輯又易于操作的理想方案?！雹?二)德國模式《德國民法典》將法定抵押權作為債權實現(xiàn)的擔保手段規(guī)定于債編的承攬合同中。這種結構設計從法定抵押權與債權的關系的角度著手，側重于法定抵押權擔保債權實現(xiàn)的法律功能，將其從統(tǒng)一的擔保物權中分離出來?！兜聡穹ǖ洹吩趥幊袛埡贤?48條第1款規(guī)定，建筑工程或建筑工程一部分的承攬人，以其因合同所產生的債權，可以要求定做人讓與建筑用地的擔保抵押權。工作尚未完成的，承攬人可以為了其已提供的勞動的相應部分的報酬以及未包括在報酬中的墊款，要求讓與擔保抵押權。我國臺灣地區(qū)繼受了德國的立法模式，于債編的第513條規(guī)定，承攬之工作物為建筑物或其他土地上之工作物，或為此等工作物之重大修繕者，承攬人就承攬關系所生之債權，對于其工作所附之定作人之不動產，有抵押權。就現(xiàn)行立法而言，雖說學者對《合同法》第286條的性質究竟是法定抵押權，還是優(yōu)先權亦或是法定留置權說法不一。⑧但以《合同法》第286條為基礎，借鑒德國、我國臺灣地區(qū)立法例，在未來民法典中建構法定抵押權制度仍不失為一條可行的路徑。(三)瑞士模式《瑞士民法典》將法定抵押權作為一種特別抵押權在物權編中專設一節(jié)，對其內容進行全面系統(tǒng)地規(guī)定。瑞士和我國澳門地區(qū)民法典采用這種結構設計。從總體上看，瑞士民法不動產擔保制度與德國法不動產擔保制度并無多大差異。但是具體到法定抵押權制度而言，瑞士民法雖沿襲了德國民法關于法定抵押權的規(guī)定，同時進行了創(chuàng)造性的發(fā)揮，于民法典物權編第836條—840條將法定抵押權區(qū)分為無須登記的法定抵押權和需要登記的法定抵押權，作了詳盡系統(tǒng)的規(guī)定，突破了德國民法將法定抵押權在債編而非物權編規(guī)制的模式，明確了法定抵押權作為一種獨立的擔保物權形式、而非僅是債權擔保手段的地位。三、我國法定抵押權制度立法模式的選擇與設計 法定抵押權制度在未來民法典中的立法模式問題，就是如何安排法定抵押權制度，從而使各項制度之間形成邏輯嚴謹、布局合理、形式美觀的制度體系的問題?？疾旄鲊袷铝⒎ǖ纳鐣尘?、知識譜系并結合我國既有的擔保物權體系，筆者認為，我國應當采用瑞士的立法模式。就法律制度淵源而言，近現(xiàn)代民法中的法定抵押權和優(yōu)先權都源于羅馬法的優(yōu)先抵押權(法定抵押權的一種)。羅馬法的優(yōu)先抵押權制度在近現(xiàn)代民法中得到了不同程度的繼受，其中法國民法典繼受最早也最為徹底。羅馬法上所謂的“黑暗抵押權”制度被移植到法國。《法國民法典》頒布以后，羅馬法的優(yōu)先抵押權制度被安排在第三編第十八章“財產取得方法”中的優(yōu)先權與抵押權中規(guī)定。日本民法在法國民法的優(yōu)先權制度的基礎上演化出先取特權制度。作為另一分支，德國民法吸收了優(yōu)先抵押權關于“債權人為了幫助債務人保全或改良不動產而取得”⑨法定抵押權的規(guī)定，在“債的關系”中對建筑承攬人抵押擔保物權進行了規(guī)定。也就是說，法定抵押權和優(yōu)先權在法律淵源上具有同源性。與其說他們有本質的區(qū)別，不如說是不同國家法律制度設計的結果。這兩種立法模式以不同的方式安排和實現(xiàn)同一種對特定人、特定債權的保護。我國現(xiàn)有擔保物權體系的立法和學說既無體系性的法定抵押權制度，又無系統(tǒng)性的優(yōu)先權制度，一切都在建構之中，因而完全沒有必要囿于兩種規(guī)制模式的具體規(guī)定，限制自己的視域，束縛自己的手腳，而應當弱化兩者的區(qū)別，相互參照，取長補短，從而對權利的外延、內涵、運作模式作合乎邏輯的取舍。選取何種立法模式不再是單純的制度間優(yōu)劣比較的問題，更重要的是考慮我國現(xiàn)有的民法理論資源(我國的民法傳統(tǒng)和現(xiàn)有擔保物權體系的內在邏輯結構)和法典形式美觀的綜合性問題。我國之所以應采取法定抵押權制度而不采用優(yōu)先權制度的原因在于：(一)結構設計應當符合可操作性的要求自清末沈家本修律以來，我國一直深受大陸法系之德國法的影響，近代中國民法傳統(tǒng)的建立與
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