【文章內(nèi)容簡介】 合同前或簽訂合同時對重要事實所做的虛假陳述，其目 的在于誘使另一方簽訂了合同。 （ 2） 錯誤：描述了一種情形，在該情形中，一方或多方最終受到他們本不打算投身其中的或被事實證明是無效的合同約束。 （ 3） 威逼：如果一方迫于壓力同意簽訂合同，以至于合同因此未能反映雙方的真實意圖或愿望，則這種情況就是威逼和過度影響。 （ 4） 合法性：法院不會支持一個目的、意圖或效果與成文法律或習(xí)慣法相違背合同，這樣的合同是沒有法律效力的。 第二節(jié) 合同 條款 合同條款 P132 明示條款（由任一方或雙方明確地加入合同中的條款）和默示條款（根據(jù)有關(guān)法令、慣例或商業(yè) 和其他因素，自動假定為合同組成部分的內(nèi)容）。 條件條款（合同的關(guān)鍵條款，如果違背了，無過錯方有權(quán)利取消或者 “ 拒不履行 ” 合同）和保證條款（合同的非關(guān)鍵條款，如果違背了，無辜方僅僅有權(quán)要求賠償，雙方仍然負(fù)有相互的合同義務(wù)）。 合同條款就是合同各方對自己在合同中應(yīng)該具有的權(quán)利和義務(wù)的一種表述 。 條款之戰(zhàn) P135 如果買方的標(biāo)準(zhǔn)采購條款與供應(yīng)商的標(biāo)準(zhǔn)銷售條款不同，就可能由于之前討論的要約和承諾原則而產(chǎn)生法律問題。如果受要約人在其承諾中試圖改動條款，無論以何種方式（例如通過規(guī)定該交易使用它自 已的標(biāo)準(zhǔn)商務(wù)條款），那么可以將此解釋為反要約。這就形成了所謂的條款之戰(zhàn)。 一般合同結(jié)構(gòu) P137 （ 1）協(xié)議（ 2）定義 （ 3）一般性條款（一般性協(xié)議條款，關(guān)于改變替代或變化的條款、關(guān)于通知的條款） （ 4）商業(yè)條款（所有權(quán)或權(quán)益的轉(zhuǎn)移、履行時間、檢查測試、交付 /包裝、制定委派、搬運(yùn)過程中造成破壞或損失的責(zé)任、拒絕、支付條款） 第 11 頁 共 27 頁 （ 5）次要的商業(yè)條款（保密性及知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)、賠償金、擔(dān)保條款、終止、仲裁） （ 6）標(biāo)準(zhǔn)條款（棄權(quán)、不可抗力、法律及司法管轄權(quán) ) 模板合同 P138P139 模板合同 通常 由 第三方（ 如 貿(mào)易 協(xié)會 及專業(yè) 團(tuán)體 等） 制訂 并發(fā)布，用于某些特定的行業(yè)和目的，包含了該含義的一些常用標(biāo)準(zhǔn)合同條款，并對 買方 及銷售商在合同中應(yīng) 負(fù)的 責(zé)任與義務(wù)進(jìn)行了公平的劃分。最常用 的 模板合同用于建筑和工程行業(yè)。 （ 1） CIPS—— （英國皇家采購與供應(yīng)協(xié)會， The Chartered Institute of Procurement amp。 Supply）發(fā)布了一系列標(biāo)準(zhǔn)化合同表格，適用于眾多的采購業(yè)務(wù)。 （ 2） ICE（英國土木工程協(xié)會， The Institute of Civil Engineering） 、 ACE（ 工程師咨詢協(xié)會 ，Association of Consulting Engineers）和 FCEC（ 土木工程承包聯(lián)合會 ， Federation of Civil Engineering Contractors）發(fā)布了一系列標(biāo)準(zhǔn)合同，適用于建筑行業(yè)。 （ 3） JCT（英國合同審定聯(lián)合會， The Joint Contracts Tribunal）發(fā)布了一系列標(biāo)準(zhǔn)化建筑合同范本，包括標(biāo)準(zhǔn)化表格和分訂單合同，適用于建筑行業(yè)。 （ 4） FTA（英國貨物運(yùn)輸協(xié)會， The Freight Transports Association）發(fā)布了一系列合同范本，適用于貨物運(yùn)輸。 （ 5） CIOB（英國特許建造學(xué)會， The Chartered Institute of Building）發(fā)布了一系列合同范本，適用于委托與設(shè)施管理。 （ 6） NEC（新工程合同， The New Engineering Contract）發(fā)布了一系列合同范本，適用于工程、建筑、電子與機(jī)械等領(lǐng)域。 標(biāo)準(zhǔn)合同的優(yōu)點(diǎn)和缺點(diǎn)（背誦） P140 優(yōu)點(diǎn) 缺點(diǎn) 減少制定合同的時間及成本（包括法律服務(wù)成本）。 和協(xié)定的合同相比，對 于勢力較大的采購方來說，標(biāo)準(zhǔn)合同條款可能不是那么有利。 避免重復(fù)（不過在必要的時候可以根據(jù)具體情況稍加更改） 可能沒有包含符合采購方利益要求的特別條款或要求。 行業(yè)模版合同被廣泛接收，從而減少了談判時間及成本。 如果有大的修改變動，仍需要法律顧問。 從設(shè)計上對雙方都是公平的。 需要花成本培訓(xùn)采購人員使用模版合同。 第三節(jié) 明示 和 默示 條款 《貨物 銷售法 1979》所隱含 的合同條款 P143 （ 1） 12所有權(quán)；（ 2） 13按 描述來銷售；（ 3） 14令人滿意 的質(zhì)量和符合用途；（ 4） 15按照 樣品 來銷售 不公平合同條款法案 1977 限制以下責(zé)任限制或免除 P147 過失 違反合同中要合理關(guān)注的責(zé)任或違反習(xí)慣法中需要合理關(guān)注的義務(wù) 違反默示條款 ， 在所有的消費(fèi)者合同里都不能免除因違反合同帶來的責(zé)任，在其他合同里，免責(zé)條款是合理的、公平的，才可免責(zé) 。 第五節(jié) 國際法的 含義 國際商會 國際貿(mào)易 術(shù)語 解釋 通則 Incoterms P161 EXW（工廠交貨） 指定地點(diǎn) FOB（裝運(yùn)港船上交貨） 指定裝運(yùn)港 FCA（貨交承運(yùn)人） 指定地點(diǎn) FAS（裝運(yùn)港船邊交貨） 指定裝運(yùn)港 第 12 頁 共 27 頁 CFR（成本加運(yùn)費(fèi)） 指定目的港 CIF（成本、保險費(fèi)加運(yùn)費(fèi)） 指定目的港 CPT（運(yùn)費(fèi)付至） 指定目的地 CIP（運(yùn)費(fèi) /保險費(fèi)付至） 指定目的地 DAT（目的地或目的港的集散站交貨） 指定目的港 /地 DAP（目的地交貨） 指定目的地 DDP（完稅后交貨）指定目的地 第六章 合同不履行的管理 第一節(jié) 合同 的履行與不履行 合同的履行與不履行？ P168 合同終止或結(jié)束有許多方式。 履行（ Performance）。 協(xié)議（ Agreement）。 違約（ Breach）。 合同落空（ Frustration）。 第二節(jié) 關(guān)鍵 合同條款與非關(guān)鍵合同條款 條件條款與保證條款 ， ， P169P171 條件條款（ Conditions）是合同的關(guān)鍵條款，如果違反這些條款，則無過錯方可以將其作為不履行協(xié)議基本要素對待。 保證條款（ Warranties）是合同中的非關(guān)鍵條款，違背這類條款不構(gòu)成實質(zhì)不履約。 兩者的區(qū)別是追索權(quán)和補(bǔ)救措施不一樣，條款沒有說明是條件還是保證就看其引起的后果 第四節(jié) 對于 合同違約的救濟(jì) 在違約事件發(fā)生時可能 采取哪些補(bǔ)救措施？ P178 （ 1） 損害賠償金：對因違約造成的損失給予財務(wù)補(bǔ)償。（常規(guī)、最普遍的方法） （ 2） 強(qiáng)制履行：法院要求被告人履行合同中規(guī)定的義務(wù)，如果損害賠償金還不足夠的話。 （ 3） 禁令：為了避免違約，法院命令某人完成某事或者不得做某事的一種補(bǔ)救方法。 （ 4） 按勞計酬或按合理價格支付：適用于合同已部分履行的情況，使得已經(jīng)提供了服務(wù)或商品的一方可以獲得公平的報酬。 在確定未經(jīng)算定損害賠償金的時候，法庭會考慮哪兩個問題？ P179 （ 1） 損害金的“遙遠(yuǎn)程度”，即那些損失應(yīng)該包含 在索賠中。 （ 2） “損害賠償金的測量”，即應(yīng)當(dāng)給原告以什么水平的損害賠償金。 在什么情況下，法庭會判定一個規(guī)定的損害賠償金條款實際上是一個懲罰條款？ P182 （ 1） 規(guī)定的金額高得不合理。 （ 2） 出現(xiàn)一種或多種違約現(xiàn)象，都用同一筆損害賠償金來賠償，不管這個違約行為是否嚴(yán)重。 （ 3） 對不付款的違約規(guī)定了一個總額，但是超過了所欠數(shù)額。 在賣方違約的情況下，買方可采取的法律補(bǔ)救措施有哪些？ P184 （ 1） 如果賣方?jīng)]有交付，買方可以獲得經(jīng)濟(jì)損失的損害賠償金（數(shù)額為不得不到別處購買支付的額 外數(shù)額）。 （ 2） 在特定貨物采購合同中，貨物具有獨(dú)特的價值，那么買方可以向法庭申請強(qiáng)制履行命令。 （ 3） 如果違反了保證條款，買方可以通過克扣價格或要求損害賠償金等方法來抵消這種違約。 （ 4） 如果貨物所有權(quán)已經(jīng)轉(zhuǎn)移給了買方，而賣方非法地保持占有，買方可以根據(jù)《侵權(quán)（侵?jǐn)_貨物）法 1977》起訴賣方不合法扣留貨物的“民事侵權(quán)行為”。 對未收到貨款的賣方的法定救濟(jì) ？ P184P185 針對貨物 的補(bǔ)救辦法： （ 1）賣方的扣押權(quán)：根據(jù)貨價欠款方是誰，未獲得付款的賣方仍然有權(quán)保留商品的所有權(quán) ，直到款項第 13 頁 共 27 頁 付清、或者債務(wù)有了保障或得到了妥善的解決。 （ 2）中途停運(yùn)權(quán)：未獲得付款的賣方有權(quán)要求商品承運(yùn)人不要將商品交付給買方。在運(yùn)輸結(jié)束之前給商品承運(yùn)人遞送一份通知，或者采取實際措施重新占有商品即可。 （ 3）重新出售的權(quán)力：如果買方明確表示或行為已經(jīng)構(gòu)成拒不履行合同（因此放棄了對商品的權(quán)利），賣方有權(quán)重新出售商品。 針對買方的補(bǔ)救辦法包括： （ 1）針對價格的訴訟：賣方可以起訴買方，要求其賠償原定價款。也可以起訴要求賠償原價款。 （ 2）針對不接收的損害賠償金的訴訟：如果買方錯誤地忽視或拒絕 接收商品或支付貨款，并且產(chǎn)權(quán)還沒有轉(zhuǎn)移過去，那么賣方可以起訴要求買方賠償因違約導(dǎo)致的損失。 第六節(jié) 合同的終止 合同的終止條款 P188 （ 1） 期限條款：會用明確的開始和終止日期，規(guī)定合同期限。 （ 2） 終止條款：規(guī)定了任一方在書面通知另一方時可以立即終止合同的各種情形。 （ 3） 中斷條款：這是買方加到合同中的有些嚴(yán)格的條款，賦予了買方不管是否發(fā)生違約，都可以取消合同的權(quán)利。 （ 4） 過渡條款：確保從當(dāng)前的供應(yīng)商，順利地轉(zhuǎn)換到任何已經(jīng)拿到新合同期業(yè)務(wù)的新供應(yīng)商。 第七章 爭議解 決 第一節(jié) 合同爭議 解決合同爭議的方法 P193 談判（ Negotiation）調(diào)停（ Mediation）調(diào)解（ Conciliation）裁決（ Adjudication）仲裁（ Arbitration）訴訟（ Litigation） 合同爭議的不利后果 P194 （ 1）采購與生產(chǎn)運(yùn)營（ 2）客戶服務(wù)和忠誠度（ 3）現(xiàn)金流和預(yù)算控制（ 4）信譽(yù)（ 5）供應(yīng)鏈關(guān)系（ 6）供應(yīng)風(fēng)險管理（ 8）合同管理 第二節(jié) 協(xié)商 解決 分配式談判方法和整合式談判方法。 P197表 71 分配式（競爭性）技巧 整合式（合作性）技巧 提出夸大的最初立場或要求，以便為將來留出移動和妥協(xié)的余地 坦率說出你自己的需要，并且試圖理解另一方的需要，把所有牌放在桌面上。 將沖突觀點(diǎn)極端化，以便說服對手其立場不切實際。 合作地產(chǎn)生備選方案，試圖找到具有真正相互利益或平衡利益的那些方案 隱瞞那些有可能突出共同點(diǎn)或妥協(xié)領(lǐng)域的信息。 聚焦共同點(diǎn)和相互利益領(lǐng)域，以保持一個積極和合作的氛圍。 使用可用的一切工具，威逼、壓迫或操縱對方做出讓步。 通過強(qiáng)調(diào)共同解決問題、提供附加信息或幫助跟進(jìn)等，支持另 一方接受你的建議。 即使他們供應(yīng)價格相對低，也不做任何讓步來回應(yīng)這種低價（除非被迫這么做） 提出和邀請合理的反要約和妥協(xié)，從而保持和踐行靈活性。 第三節(jié) 訴訟 訴訟的優(yōu)缺點(diǎn) P200 訴訟是指將商業(yè)爭議或合同爭議提交給法院解決的法律行為 。 優(yōu)點(diǎn)： （ 1） 訴訟程序旨在判定案件的是非曲直，因此其判決是公平和公正的 （ 2） 判決具有法律上的約束力，所以獲勝一方具有完全的法律效力將該判決強(qiáng)加給另一方 （ 3） 訴訟有許多缺點(diǎn)，因此僅僅以訴訟相威脅作為選項，就可能足以讓另一方履行其合同義務(wù)或者返回到 談判桌上用其他一些建設(shè)性的方式解決爭議 第 14 頁 共 27 頁 缺點(diǎn)： （ 1） 法律費(fèi)用高昂 （ 2） 由于該體系的特點(diǎn)，時間可能在很長時間才能得到受理，因此不可能迅速加以解決 （ 3） 沖突細(xì)節(jié)會公之于眾，可能會暴露機(jī)密的或損害信譽(yù)的信息 （ 4） 在國際合同的案件中尤其復(fù)雜，因為有關(guān)各方可能處于不同的法律管轄之下，具有不同的法律體系 （ 5） 對 抗式的爭議解決幾乎可以肯定會雙方之間的商譽(yù)，因此對雙方之間持續(xù) 工作關(guān)系而言會是一個障礙 第四節(jié) 仲裁 和裁決 仲裁與司法訴訟相比，有什么優(yōu)點(diǎn)？ P202 （ 1）仲裁程序是私下進(jìn)行的，避 免了負(fù)面的宣傳和敏感信息的公開。 （ 2）比起訴訟，仲裁過程不那么具有強(qiáng)烈的對抗性，這對于想要維持積極長久交易關(guān)系的雙方來說，可能是很重要的。 （ 3）它被視為一個單獨(dú)的過程（避免了可能引發(fā)訴訟的上訴）。 （ 4）比起訴訟，仲裁通常更快、代價更低。 （ 5）仲裁員的選擇，不僅要看專業(yè)知識，還要看法律專長。 第五節(jié) 替代性 爭議解決方法 替代性爭議解決方法（ ADR） 及其 優(yōu)缺點(diǎn) , P205， P207208 ADR（替代性爭議解決方法）或 EDR（有效爭議解決方法）有兩 種基本的形式： 調(diào)解：是指在一位公正的調(diào)解員的協(xié)調(diào)下，在討論中表達(dá)沖突或不滿的過程，調(diào)解員的作用是管理該過程并給出建設(shè)性建議。 調(diào)停：是在調(diào)解之后，沒有達(dá)成自愿性的解決方案時，所進(jìn)行的工作。 它涉及到任命一位獨(dú)立的人士，由其來考慮雙方的情況并提出正式的建議或提議，作為解決爭議的基礎(chǔ)，它分為：輔