【正文】 有領(lǐng)取營(yíng)業(yè)執(zhí) 照的分支機(jī)構(gòu)，且未經(jīng)法人授權(quán)，則其不具有民事主體資格，其對(duì)外簽訂的合同一般會(huì)被確認(rèn)無(wú)效。 因此，盡量避免 同此類分支機(jī)構(gòu)簽訂合同。 （ 2） 存在《合同法》第 53 條規(guī)定的無(wú)效免責(zé)條款 。 （ 5）約定的生效條件、期限不合法。 審查合同 條款 是否 完備 常見(jiàn)問(wèn)題： （ 1） 缺少《合同法》要求的基本條款； ① 當(dāng)事人的 名稱或姓名和住所， ② 標(biāo)的， 5 ③ 數(shù)量， ④ 質(zhì)量， ⑤ 價(jià)款或者報(bào)酬， ⑥ 履行期限、地點(diǎn)和方式， ⑦ 違約責(zé)任， ⑧ 解決爭(zhēng)議的方法。 合同 付款 條款 （ 1） 原則：把價(jià)款的支付和合同履行過(guò)程中對(duì)方合同義務(wù)的履行和防控對(duì)方違約風(fēng)險(xiǎn)結(jié)合起來(lái)，把價(jià)款的支付條件和對(duì)方在各階段應(yīng)履行的合同義務(wù)密切聯(lián)系，通過(guò)設(shè)定價(jià)款支付的時(shí)間點(diǎn)和付款比例來(lái)促使合同對(duì)方 如約 履行合同義務(wù) ，最大限度發(fā)揮付款條款的風(fēng)險(xiǎn) 控制作用。 （ 2） 常見(jiàn)問(wèn)題： ① 不應(yīng)一次性付款的合同選擇了一次性付款； ② 分期付款的合同 ，付款比例不恰當(dāng)，首付款比例過(guò)高； ③ 付款條件未與制約對(duì)方履行相應(yīng)合同義務(wù)相結(jié)合等。但一般設(shè)備或中小型的采購(gòu)合同 ，應(yīng)留有一定比例的質(zhì)量保證 金，待保修期滿后支付。 6 （ 4）付款節(jié)點(diǎn)：①合同生效時(shí)間； ②合同經(jīng)相關(guān)管理部門批準(zhǔn)、登記、備案的時(shí)間（如有）； ③交付時(shí)間； ④驗(yàn)收合格時(shí)間； ⑤質(zhì)量保證期屆滿時(shí)間。 審查 違約責(zé)任 盡量窮盡各種可能 的違約假設(shè)并設(shè)立違約處理方式。 （ 1） 違約責(zé)任的承擔(dān)方式：繼續(xù)履行、賠償損失、采取補(bǔ)救措施、違約金責(zé)任、定金責(zé)任。如在約定違約金、賠償損失之外 ，約定守約方還有權(quán)要求違約方繼續(xù)履行合同，保護(hù)守約方締約目的的實(shí)現(xiàn)。 （ 4）最好明確約定違約金數(shù)額、數(shù)額計(jì)算方式，如以合同總金額的一定比例計(jì)算違約金，或按中國(guó)人民銀行同期貸款利息、逾期貸款罰息等標(biāo)準(zhǔn)能計(jì)算日違約金。 （ 5） 如何判斷違約金過(guò)高的問(wèn)題?！薄逗贤ń忉尪返?29 條第 2 款規(guī)定了“當(dāng)事人約定的違約金超過(guò)造成損失的百分之三十的，一般可以認(rèn)定為合同法第一百一十四條第二款規(guī)定的過(guò)分高于造成的損失”。 如：①不動(dòng)產(chǎn)合同糾紛，約定了不動(dòng)產(chǎn)所在地以外的法院管轄； ②知識(shí)產(chǎn)權(quán)糾紛合同，約定了沒(méi)有管轄權(quán)的基層人民法院管轄； ③約定的仲裁機(jī)構(gòu)名稱錯(cuò) 誤； ④同時(shí)約定仲裁和法院管轄 ； ⑤同時(shí)約定了兩個(gè)以上仲裁機(jī)構(gòu) 。 （ 3）約定了構(gòu)成違約的條件，但沒(méi)有相應(yīng)明確違約責(zé)任追究的具體方式。 （ 5）標(biāo)的條款缺少名稱、規(guī)格、型號(hào)、性能等信息。 知識(shí)產(chǎn)權(quán) 條款 （ 1） 應(yīng)當(dāng)設(shè)置知識(shí)產(chǎn)權(quán)條款的合同：廣告類合同、技術(shù)類合同、委托設(shè)計(jì)制作類合同。 無(wú)須設(shè)置知識(shí)產(chǎn)權(quán)條款的合同：租賃合同。 不可抗力 條款 （ 1） 對(duì)于不可抗力條款的具體設(shè)置，應(yīng)根據(jù)公司在具體合同種的不同地位來(lái)具體分析。例如：施工類合同中，公司主要義務(wù)為支付工程價(jià)款，而相對(duì)方的主要義務(wù)為工程施工，受到不可抗力影響的可能性顯然更高，故此時(shí)合同不可抗力條款設(shè)置宜較為原則 ，列舉情況較少，則相對(duì)方援引不可抗力條款免除責(zé)任的可能性就較低，更有利于公司權(quán)益的保護(hù)。 (2)援引不可抗力條款的程序。反之，可規(guī)定較為寬松的程序和要求。 第四節(jié) 建設(shè)工程施工合同審查 建設(shè)工程施工合同是公司日常合同管理工作中常見(jiàn)的合同類型，數(shù)量多、金 9 額巨大、涉及專業(yè)問(wèn)題較多。審核資質(zhì)時(shí)應(yīng)注意審核其資質(zhì)證書的資質(zhì)等級(jí)、有效期限等是否符合工程建設(shè)項(xiàng)目的要求，持證單位名稱是否與承包單位名稱一致等?！钡?26 條“承包建筑工程的單位應(yīng)當(dāng)持有依法取得的資質(zhì)證書，并在其資質(zhì)等級(jí)許可的業(yè)務(wù)范圍內(nèi)承攬工程。禁止建筑施工企業(yè)以任何形式允許其他單位或 者個(gè)人使用本企業(yè)的資質(zhì)證書、營(yíng)業(yè)執(zhí) 照，以本企業(yè)的名義承攬工程。 三、 施工合同 第一部分協(xié)議書 的內(nèi)容審查 施工合同第一部分為協(xié)議書，概括約定施工合同的主要內(nèi)容如工程概況（工程名稱、地點(diǎn)、內(nèi)容）、承包范圍、 工期、質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)、合同價(jià)款，該部分屬于合同實(shí)質(zhì)內(nèi)容的主要內(nèi)容，審查時(shí)應(yīng)注意核對(duì)是否與項(xiàng)目審批文件一致 （如屬招投標(biāo)項(xiàng)目應(yīng)核對(duì)承包人名稱、承包條件是否與中標(biāo)結(jié)果一致），約定內(nèi)容是否具體、 10 準(zhǔn)確，如有不一致應(yīng)進(jìn)行修改。 注意與招投標(biāo)文件、發(fā)包圖紙、工程量清單內(nèi)容一致 。一般標(biāo)明：開(kāi)工日期以發(fā)包方和監(jiān)理方、或監(jiān) 理出具的開(kāi)工通知日期為準(zhǔn)。施工許可證日期和實(shí)際施工日期不一致， 以施工許可證日期為準(zhǔn)。 常見(jiàn)問(wèn)題： 將應(yīng)當(dāng)由一個(gè)承包人 完成的建設(shè)工程直接成若干部分發(fā)包給幾個(gè)承包人； 同意承包人將其承包的全部建設(shè)工程轉(zhuǎn)包給第三人或者將其承包的全部建設(shè)工程肢解后以分包的名義分別轉(zhuǎn)包給第三人； 同意承包人將工程分 包給不具備相應(yīng)資質(zhì)條件的單位； 同意分包單位將其承包的工程再分包； 同意建設(shè)工程主體結(jié)構(gòu)的施工非由承包人自行完成； 合同約定建筑材料、建筑構(gòu)配件和設(shè)備由工程承包單位采購(gòu)的，發(fā)包單位制定承包單位購(gòu)入用于工程的建筑材料、建筑構(gòu)配件和設(shè)備或者制定生產(chǎn)廠、供應(yīng)商； 將必須進(jìn)行招標(biāo)的項(xiàng)目化整為零或者以其他任何方式規(guī)避招標(biāo)的； 與非中標(biāo)人簽訂合同（也包括中標(biāo)人向他人轉(zhuǎn)讓中標(biāo)項(xiàng)目的情況）； 不按照招標(biāo)文件和中標(biāo)人的投標(biāo)文件訂立書面合同，或再行訂立背離合同實(shí)質(zhì)性內(nèi)容的其他協(xié)議； 其他違反法律 、行政法規(guī)強(qiáng)制性規(guī)定的內(nèi)容。 （如：合同約定工程總價(jià)款包含全部工程量?jī)?nèi)容，承包人無(wú)論何種原因沒(méi)有列入單價(jià)或總價(jià)款中的工程，發(fā)包人都沒(méi)有增加支付的義務(wù)，并認(rèn)為該項(xiàng)目已包含在總承包價(jià)款中。） 采用可調(diào)價(jià)格合同。設(shè)計(jì)變更及現(xiàn)場(chǎng)簽證由總監(jiān)、發(fā)包人現(xiàn)場(chǎng)工程師共同認(rèn)可，施工期間工程變更或簽證調(diào)整單項(xiàng) 元 以內(nèi)不予計(jì)取， 元以上單項(xiàng)的變更或簽證于竣工決算時(shí)調(diào)整，簽證、變更的工程量按專項(xiàng)條款所規(guī)定的相應(yīng)下浮率下浮。 （此種方式 采用不多 。 提示： 審核計(jì)價(jià)方式的約定內(nèi)容應(yīng)注意審核是否清楚明確地約定了計(jì)價(jià)方式及價(jià)格調(diào)整的風(fēng)險(xiǎn)范圍和調(diào)整方法、上下文約定的計(jì)價(jià)方式是否一致等 （常見(jiàn)問(wèn)題如 :前面約定“包干造價(jià)，固定不變價(jià)”，后面又約定“按實(shí)結(jié)算”） 。 除了需注意根據(jù)工程進(jìn)度約定相應(yīng)價(jià)款支付 比例外，還需視公司審批流程所需期限 等相關(guān)因素約定合理的付款期限。 通用條款中關(guān)于合同價(jià)款變更、工程量確認(rèn)、竣工驗(yàn)收?qǐng)?bào)告、索賠報(bào)告等均約定了確認(rèn)期限，如超過(guò)約定期限未予答復(fù)將被視為認(rèn)可。提示 注意： 常有承包方要求發(fā)包方將其應(yīng)收的合同款支付給其自行制定的分包單位或包工頭，發(fā)票 的開(kāi)具也由分包單位或包工頭自己解決。對(duì)于承包人的這種要求應(yīng)予拒絕，并應(yīng)注意在施工合同中明確約定工程款的收款賬戶、發(fā)票開(kāi)具的方式等。 提示注意：對(duì)于可能引起工期順延、工程質(zhì)量、合同效力等重大變更的工程師指令，可以約定需要經(jīng)過(guò)發(fā)包人或承包人認(rèn)可后生效?？梢栽黾印耙暈椤睏l款。） 九、 對(duì)于隱蔽工程和中間驗(yàn)收的條件和程序 的審查 程序：“按照國(guó)家、省、市、縣有關(guān)規(guī)定執(zhí)行。 防水及室外裝修等重要部位的施工先做樣板，經(jīng)發(fā)包