成本管理-交易成本理論與合同法的經(jīng)濟(jì)分析-文庫吧資料
2025-06-07 13:30本頁面
【正文】 明示協(xié)議，但我們可以依當(dāng)事人的行為推定運(yùn)輸合同的成立。 （一）合同形式的要式原則和不要式 原則之選擇 從合同形式發(fā)展演變的歷史來看，總體而論，古代合同法在合同形式上采取絕對的“要式原則”（ principle of formality），即合同要按照法律規(guī)定的形式（如書面形式）和手續(xù)訂立，否則無法律上的效力，或者不能被強(qiáng)制執(zhí)行。前述對合同交易成本的分析，對優(yōu)化合同法原則和諸條款有很重要的啟發(fā)。 對于降低救濟(jì)成本，我們有如下忠告：（ 1）給合同當(dāng)事人提供多種合法解紛辦法，允許其選擇救濟(jì)，而不是只準(zhǔn)走行政干預(yù)和司法解紛一途；（ 2）鼓勵合同當(dāng)事人充分協(xié)商，盡可能將違約成本“內(nèi)部化”， (大量管理資料下載 ) 即損失由雙方分?jǐn)偅p方交易地位顯著不平等者不適用協(xié) 商辦法；（ 3）在很大程度上，合同糾紛“私了”優(yōu)于“公斷”，合同當(dāng)事人彼此之間的談判優(yōu)于司法審判。我國目前每年有效合同約 20 億份，如果違約率為 10％，則違約合同數(shù)應(yīng)達(dá)到 2 億份之多， 但表現(xiàn)為合同糾紛起訴到人民法院或向仲裁機(jī)構(gòu)申請解紛的申請解份的合同糾紛只有 100 萬份，只占違約合同總數(shù)的 5％。過多地宣告合同無效，不僅將造成社會財富的浪費(fèi)，而且也不符合當(dāng)事人訂約的目的。（ 2）合同審判的適用程序選擇不盡恰當(dāng)，如前所述，合同法本應(yīng)以鼓勵交易為其主要目標(biāo)。但救濟(jì)成本的支出是有前提的，即必須盡快恢復(fù)合同雙方當(dāng)事人的利益平衡，盡早結(jié)束資源被凍結(jié)、難以 發(fā)揮效用的狀態(tài)。這就意味著救濟(jì)成本具有復(fù)合性和不確定性的特點(diǎn)。廣義上的救濟(jì)成本具體包括各種方式的合同解紛成本，如當(dāng)事人協(xié)商成本、調(diào)解成本、公證成本、仲裁成本和訴訟成本等。另外，在合同監(jiān)督部門存在內(nèi)部動力障礙和信息障礙時，會很難進(jìn)行有效監(jiān)督，監(jiān)督成本比違約成本更高，造成經(jīng)濟(jì)資源的雙重?fù)p失。這種個人利益，不可避免地會對經(jīng)濟(jì)秩序產(chǎn)生某種破壞作用。但是，并非所有的違約行為都會因加強(qiáng)合同監(jiān)督而銷聲匿跡。 另一方面，則要加強(qiáng)合同法監(jiān)督機(jī)制（如合同公證、鑒證及合同擔(dān)保等制度），通過制裁機(jī)會主義行為，將一定的風(fēng) 險（違約的經(jīng)濟(jì)損害）承擔(dān)轉(zhuǎn)移到違約者。而隨著初級市場向現(xiàn)代市場轉(zhuǎn)變的完成，市場相對穩(wěn)定，暴利機(jī)會相應(yīng)減少，可預(yù)期交易得到發(fā)展，將呈現(xiàn)低違約率和低履約成本的契約 (大量管理資料下載 ) 良性運(yùn)行的局面。在初期市場的情況下，由于市場風(fēng)險的作用暴利機(jī)會的刺 激，致使大量的交易行為短期化，呈現(xiàn)出高違約率和高履約成本的局面。 對此，一種實(shí)證的研究結(jié)論認(rèn)為，違約率（合同糾紛數(shù)和合同總份數(shù)之間的比例）與履行率是對應(yīng)概念，履約率越高，則違約率越低，反之亦然。我國 1985 年《經(jīng)濟(jì)合同法》卻注重合同生效形式要件的規(guī)定，對生效的實(shí)質(zhì)要件 規(guī)定較為寬泛，致使我國的經(jīng)濟(jì)生活中合同得不到履行和認(rèn)定合同無效的現(xiàn)象較為突出。在合同履行過程中，一方實(shí)施欺詐、脅迫、乘人之危等機(jī)會主義行為的可能性越大，另一方承擔(dān)的風(fēng)險就越大；合同履行期越長，風(fēng)險系數(shù)也越大；合同主體的數(shù)量多少、合同價金數(shù)額高低等都對合同履行的風(fēng)險系數(shù)產(chǎn)生作用。 [10] （二）履約成本 履約成本，是指合同在實(shí)施中當(dāng)事人彼此實(shí)現(xiàn)權(quán)利和履行義務(wù)所支付 (大量管理資料下載 ) 的費(fèi)用和擔(dān)負(fù)的風(fēng)險。如果法律對合同應(yīng)具備的主要條款的規(guī)定過于嚴(yán)苛，且認(rèn)為合同如不具備這些條款即不能成立，那么當(dāng)事人必須被迫就合同的各項條款達(dá)成一致意見，無形中就會增大締約成本。我國民法通則第 85 條規(guī)定：“合同是當(dāng)事人之間設(shè)立、變更、終止民事關(guān)系的協(xié)議”。對于自愿形成的私人關(guān)系來說，合同法就像一部憲法，而具體的合同則像憲法下新頒布的法律。雖然合同本身并不是法律，而只是當(dāng)事人之間的合意，但是“合同法賦予單個公民訂立合同的權(quán) (大量管理資料下載 ) 利，并規(guī)定 了談判和簽約程序。也即交易雙方在獲得有關(guān)市場信息后，基于對經(jīng)濟(jì)資源的不同認(rèn)識而討價還價，實(shí)現(xiàn)權(quán)利交換支付的成本。根據(jù)一個權(quán)威的定義，一般合同的交易成本包括“事前發(fā)生的為達(dá)成 (arranging)一項合同而發(fā)生的成本和事后發(fā)生的監(jiān)督 (monitoring)、貫徹 (enforcing)該項合同而發(fā)生的成本；它們區(qū)別于生產(chǎn)成本，即為執(zhí)行 (executing)合同本身而發(fā)生的成本。由于一項合同成立的全過 程可以細(xì)分為“準(zhǔn)備－談判－簽約－執(zhí)行－監(jiān)督－救濟(jì)”等多個環(huán)節(jié)，每個環(huán)節(jié)又都分別產(chǎn)生交易成本。有鑒于交易成本在法律制度安排、解紛程序和人們的實(shí)際法律行為中所起的重要作用，使得我們對法律，特別是對部門法的研究開出一條交易成
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