成本管理-交易成本理論與合同法的經(jīng)濟分析-免費閱讀
【正文】 [12] 吳志忠：《新合同法的重要改進及其不足》，載《中南財經(jīng)大學(xué)學(xué)報》 1999 年第 6 期。 [5] R. H. Coase: The Firm, the Market, and the Law, P1415. [6]〔美〕科斯：《生產(chǎn)的制度結(jié)構(gòu)》，載《經(jīng)濟社會體制比較》， 1992年第 4 期。比如，一個合同中若詳細規(guī)定了所交割產(chǎn)品的質(zhì)量的話，至少在法律上一方當(dāng)事人就無法利用他們可操作的變量來“套牢”對方當(dāng)事人了，進而，該當(dāng)事人設(shè)法迫使對方受到合同既定條款的嚴格約束而他自己卻跳出合同約束之外的可能性就大大降低了。如果 發(fā)生合同一方鉆合同的“空子”，把交易伙伴釘死在合同條款的文字內(nèi)容上，意欲享有某種非法利益時，法院可以主動對合同進行解釋，依照有利于交易成就和實現(xiàn)公平自愿原則進行裁判，并用法庭上的強制力判定該合同及其履行的是非曲直。退一步說，即使一個引起合同變更的“不可能發(fā)生”的事件確實發(fā)生了，當(dāng)事人各方也可以及時地補充協(xié)議或者修改合同條款，而這是很容易做到的?！庇纱丝闯?，我國合同法對合同形式采取開放性立場，明確對現(xiàn)實的民商事交易中普遍存在，且又為世界絕大多數(shù)國家認可的各種合同形式加以確認，強調(diào)不違反法律，尊重當(dāng)事人意思自治，有限制，更有靈活，順應(yīng)合同形式朝著更靈活、更簡 便的方向發(fā)展的世界潮流。 [12]在當(dāng)今社會，隨著商品生產(chǎn)的發(fā)展，人們已由關(guān)注商品交易的安全轉(zhuǎn)為注重商品交易的迅捷，因此，現(xiàn)代各國合同法對合同的形式也由以要式原則為主轉(zhuǎn)為以不要式為主的原則。究其原因，與合同裁決的執(zhí)行率低不無關(guān)系。 合同當(dāng)事人的權(quán)益受損總要尋求救濟。無論契約法規(guī)有怎樣的救濟機制，它畢竟只等同于市場價格機制，并在本質(zhì)上是以個人利益的實現(xiàn)為存在基礎(chǔ)的。違約率還與契約市場發(fā)育成反比。相反，如果法律規(guī)定僅具備幾項主要條款即可成立合同，或者規(guī)定合同不具備某一條款時可以通過一些附隨性條款來彌補其不足 ( 如在缺乏履行期限的情況下允許當(dāng)事人隨時提出履行 )，從而放寬對合同成立的限制，就會促使當(dāng)事人達成更多的交易，并極大地減少合同履行以后又因被宣告不成立而產(chǎn)生的財產(chǎn)的損失和浪費。當(dāng)合同關(guān)系當(dāng)事人獲得了有關(guān)交易信息，并與交易對方經(jīng)過討價還價，就合同之主要條款達成“合意”之后，便意味著契約此時已成為“依法必須履行的一種許諾”，即已經(jīng)成立的合同在當(dāng)事人之間產(chǎn)生了一定的法律拘束力（合同生效）。 按交易成本理論來分析人類社會發(fā)展，不僅法律必然能代替習(xí)慣，實際上，人類歷史上的一些重要制度創(chuàng)新（如國家制度、政黨制度、行會制度、公司制度等）都蘊含著交易成本的原理。而一旦我們從“紙面的法律”轉(zhuǎn)向“運行中的法律”（即從交易成本為零的世界轉(zhuǎn)向交易成本大于零的世界），考察現(xiàn)實中的法律對經(jīng)濟生活進行整合與配置的功能，“那么立刻變得清楚的是，在這個新天地里，法律制度至關(guān)重要。我們以此為理論基點，去觀照法律的本質(zhì)及其價值追求，傳統(tǒng)自然主義法學(xué)那種認為法律以追求抽象的正義價值為目的，超越于人類現(xiàn)實社會經(jīng)濟生活之上，有著一整套獨特的概念和邏輯體系，可以自主圓滿、絕無耗費地解決一切社會矛盾沖突的思想理論純屬紙上談兵，就象是在“無摩擦”的真空世界中探討法律的功用一樣毫無實際意義。大家對合同法統(tǒng)一規(guī)則、鼓勵交易、增進社會財富的基本功能已經(jīng)達成共識，并就該法的諸多創(chuàng)新之處展開了積極的研討。他指出，“只有毫無歷史知識的人才不知道，君主們在任何時候都不得不服從經(jīng) 濟條件，并且從來不能向經(jīng)濟條件發(fā)號施令。盡管通過理論模擬，我們可以發(fā)現(xiàn)：“在零交易成本的條件下，法律規(guī)定無關(guān)緊要”。從法律與經(jīng)濟互動發(fā)展的歷史軌跡中可以看出：隨著人類生產(chǎn)力的發(fā)展，促進了社會分工，哪里有分工，哪里就有交換；哪里有交換，哪里就有市場；哪里有市場，哪里就有競爭；哪里有這些條件，哪里就有商業(yè)，哪里有商業(yè)，哪里就有法律。根據(jù)一個權(quán)威的定義，一般合同的交易成本包括“事前發(fā)生的為達成 (arranging)一項合同而發(fā)生的成本和事后發(fā)生的監(jiān)督 (monitoring)、貫徹 (enforcing)該項合同而發(fā)生的成本；它們區(qū)別于生產(chǎn)成本，即為執(zhí)行 (executing)合同本身而發(fā)生的成本。我國民法通則第 85 條規(guī)定：“合同是當(dāng)事人之間設(shè)立、變更、終止民事關(guān)系的協(xié)議”。我國 1985 年《經(jīng)濟合同法》卻注重合同生效形式要件的規(guī)定，對生效的實質(zhì)要件 規(guī)定較為寬泛，致使我國的經(jīng)濟生活中合同得不到履行和認定合同無效的現(xiàn)象較為突出。 另一方面，則要加強合同法監(jiān)督機制（如合同公證、鑒證及合同擔(dān)保等制度），通過制裁機會主義行為，將一定的風(fēng) 險（違
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