【正文】 則恰好成為大股東濫用表決權(quán)而又可免盡無(wú)限責(zé)任的保護(hù)傘。但當(dāng)股東濫用表決權(quán)而迫使公司違背自己的意志而行動(dòng)時(shí)，股東人格就掩蓋、替代了公司人格，股東有限責(zé)任原則的缺陷也就得以暴露。 上市公司股東的有限責(zé)任履行問(wèn)題 一定程度上，上市公司股東的有限責(zé)任和“一股一票”投票制度的安排，為不公平關(guān)聯(lián)交易創(chuàng)造了先天條件，為大股東侵占中小股東的利益披上了“合法”的外衣。缺乏相關(guān)的禁止性規(guī)定；缺乏對(duì)上市公司故意將某些關(guān)聯(lián)交易信息隱藏不報(bào)或拒不披露的懲罰性規(guī)定。 由于在改組上市過(guò)程中大量采用了 “ 剝離 ” 和 “ 分立 ” 的形式，導(dǎo)致一些上市公司對(duì)控股股東存在著較大的經(jīng)濟(jì)依賴(lài)性，他們之間進(jìn)行的關(guān)聯(lián)方交易是難以避免的。在這種情況下，上市公司控股股 東有可能利用手中的控制權(quán)為自身謀取最大化的利益，使得企業(yè)經(jīng)營(yíng)行為更多地呈現(xiàn)非市場(chǎng)化。 ② ② 趙黎明，宋蕊 . 上市公司獨(dú)立董事比例選擇研究 [J].河北學(xué)刊 ,2020(1).第 68 頁(yè) 平頂山學(xué)院本科畢業(yè)論文 19 由于公司治理結(jié)構(gòu)不完善，股東大會(huì)實(shí)際操縱在大股東手中，中小股東的利益難以在公司的決策和實(shí)際運(yùn)作中體現(xiàn)，這也是造成上市公司非公允關(guān)聯(lián)交易的重要因素。另外，上市公 司董事 ① 會(huì)中沒(méi)有代表中小投資者利益的代表或代表全體股東利益的獨(dú)立董事。 公司 治理結(jié)構(gòu)不完善 在我國(guó)，普遍存在一種現(xiàn)象，不少?lài)?guó)有企業(yè)上市后，領(lǐng)導(dǎo)體制、決策過(guò)程依舊，管理制度、管理方法依舊，經(jīng)營(yíng)機(jī)制、政企關(guān)系依舊。對(duì)于上市公司控股股東來(lái)說(shuō)，國(guó)有股的非流 通性在很大程度上阻礙了他們獲取與社會(huì)公眾股股東相同的收益機(jī)會(huì)。同時(shí)，國(guó)有股股權(quán)行使的固化，使得國(guó)有產(chǎn)權(quán)配置難以變動(dòng)，違背了 “ 同股同權(quán) ” 的原則。而與此同時(shí)，這些控股母公司又往往是由一些行業(yè)主管部門(mén)轉(zhuǎn)變而成的，不僅仍然承擔(dān)著部分政府和行政職能，而且在理念上也容易將上市公司視同過(guò)去的國(guó)有企業(yè)，于是各種計(jì)劃經(jīng)濟(jì)體制下的慣常做法和傳統(tǒng)經(jīng)營(yíng)管理方式在上 市公司得以沿襲，例如占用資金、委派任命、關(guān)聯(lián)擔(dān)保等，大股東可以相當(dāng)方便地利用其控股優(yōu)勢(shì)和行政影響力來(lái)左右或影響公司的經(jīng)營(yíng)活動(dòng)，促進(jìn)不公平關(guān)聯(lián)交易，使利益傾斜于大股東本身或其關(guān)聯(lián)人。這就導(dǎo)致原有企業(yè)單純?yōu)榱松鲜腥谫Y而實(shí)行股份制，制度改造和機(jī)制轉(zhuǎn)換不徹底，造成了大量的控股股東和上市公司之間不公平的關(guān)聯(lián)方交易的產(chǎn)生。 我國(guó)企業(yè)不當(dāng)關(guān)聯(lián)交易問(wèn)題產(chǎn)生的根源 在我國(guó)，關(guān)聯(lián)交易廣泛地存在于上市公司的日常業(yè)務(wù)經(jīng)營(yíng)活動(dòng)中，而上市公司與控股股東之間進(jìn)行的關(guān)聯(lián)交易更有其深刻的根源。 利用會(huì)計(jì)準(zhǔn)則和其他政策法規(guī)的不完善 ， 掩蓋非正常關(guān)聯(lián)交易 會(huì)計(jì) 信息是投資者用來(lái)評(píng)價(jià)被投資企業(yè)機(jī)會(huì)和風(fēng)險(xiǎn)，從而做出投資決策的重要信息來(lái)源，而盈余信息更是財(cái)務(wù)報(bào)表的重心。多數(shù)上市公司僅披露了成本價(jià)、內(nèi)部?jī)r(jià)、優(yōu)惠價(jià)、協(xié)議價(jià)等定價(jià)政策，但對(duì)這些定價(jià)與市場(chǎng)正常交 易價(jià)格有何區(qū)別卻很少提及。但能全面揭示以上三點(diǎn)的上市公司很少。 （ 2）不能完全揭露關(guān)聯(lián)方交易的三個(gè)要素。除了商品購(gòu)銷(xiāo)、提供勞務(wù)等經(jīng)營(yíng)性業(yè)務(wù)外，關(guān)聯(lián)方 ○ 1 王 成 軍 ．關(guān) 聯(lián) 方 交 易 信 息 披 露 問(wèn) 題 研 究 [J]．經(jīng) 濟(jì) 研 究 導(dǎo) 刊 ， 2020 年第 7 期 ．第 1516頁(yè) . 平頂山學(xué)院本科畢業(yè)論文 17 的資產(chǎn)重組、資金借貸、擔(dān)保和抵押、權(quán)利轉(zhuǎn)移、合同協(xié)議等都應(yīng)在關(guān)聯(lián)方交易項(xiàng)下披露。 關(guān)聯(lián)方交易信息披露中存在的問(wèn)題 對(duì)關(guān)聯(lián)方關(guān)系的理解有所偏差 有的上市公司認(rèn)為只有對(duì)其控股或有重大影響的股東才是關(guān)聯(lián)方，而對(duì)存在控制關(guān)系的子公司卻不予披露；有的上市公司只認(rèn)為子公司、聯(lián)營(yíng)公司和合營(yíng)公司為關(guān)聯(lián)方，而對(duì)其控股股東和有重大影響的股東進(jìn)行揭示； 不少上市公司與關(guān)聯(lián)方之間未有交易，就聲明其不存在關(guān)聯(lián)方關(guān)系，但從財(cái)務(wù)報(bào)告其他方面可以顯示出關(guān)聯(lián)方關(guān)系的存在；還有的上市公司對(duì)其主要投資者個(gè)人、關(guān)鍵管理人員及其關(guān)系密切的家庭成員等關(guān)聯(lián)人的情況披露明顯缺乏甚至空白。 六是轉(zhuǎn)移資產(chǎn)利潤(rùn)。 五是 降低稅負(fù) 。 四是 轉(zhuǎn)移資金 。 三是 粉飾業(yè)績(jī) 。 我國(guó)企業(yè)關(guān)聯(lián)交易問(wèn)題探討 16 二是 轉(zhuǎn)嫁債務(wù)和費(fèi)用負(fù)擔(dān) 。 （ 2） 通過(guò)資產(chǎn)置換調(diào)節(jié)利潤(rùn)。我國(guó)企業(yè)間存在的有 失公平的關(guān)聯(lián)交易，主要表現(xiàn)為以下幾個(gè)方面： 一是 調(diào)節(jié)利潤(rùn) 。關(guān)聯(lián)方如果控制了上市公司的采購(gòu)或銷(xiāo)售環(huán)節(jié)，通過(guò)關(guān)聯(lián)購(gòu)銷(xiāo)操縱利潤(rùn)。 目前我國(guó)企業(yè)存在的最大的非公允交易風(fēng)險(xiǎn)在于經(jīng)常性的關(guān)聯(lián)交易，主要表現(xiàn)在日常的購(gòu)銷(xiāo)及其它往來(lái)活動(dòng)中。非經(jīng)常性關(guān)聯(lián)交易發(fā)生頻率低，相關(guān)的信息披 露也較為詳盡，是否公允有可能通過(guò)公開(kāi)信息識(shí)別。關(guān)聯(lián)方進(jìn)行輸入利益型交易的最終目的是利用關(guān)聯(lián)交易包裝上市公司或掩蓋上市公司黑洞，前者是為了再融資或炒作，后者是為了避免問(wèn)題曝光。公開(kāi)披露的關(guān)聯(lián)交易尤其是資產(chǎn)重組的關(guān)聯(lián)交易，往往是輸入利益型的關(guān)聯(lián)交易。抽取利益型的關(guān)聯(lián)交易直接損害了投資者的利益。中國(guó)證券報(bào)。 三 .非公允關(guān)聯(lián)交易愈演愈烈。為掩飾資金占用問(wèn)題，公司在 2020年年中，“現(xiàn)金流量表中項(xiàng)目列示的金額，將不同客戶(hù)的發(fā)生額予以抵減以?xún)纛~列示。科達(dá)集團(tuán)占用母公司資金的手段是“關(guān)聯(lián)交易非關(guān)聯(lián)化”。導(dǎo)致科達(dá)股份被立案調(diào)查的首要原因就是母公司違法占用資金。例如： 2020年 5月 19日，上市公司科達(dá)股份接到山東證監(jiān)局調(diào)查通知書(shū)，因公司涉嫌違反證券法律法規(guī)，被立案調(diào)查。如通過(guò)出售股權(quán)等方式從形式上解除關(guān)聯(lián)方關(guān)系，但實(shí)質(zhì)上仍具有關(guān)聯(lián)關(guān)系；通過(guò)多重參股等方式間接控制上市公司，并且故意隱瞞關(guān)聯(lián)方關(guān)系；尋找中間過(guò)渡性的過(guò)橋公司，將實(shí)質(zhì)上的關(guān)聯(lián)交易轉(zhuǎn)為非關(guān)聯(lián)交易。 二 .關(guān)聯(lián)交易的隱性化。但長(zhǎng)期以來(lái)，公司與五糧液集團(tuán)的關(guān)聯(lián)交易數(shù)額較大，受到二級(jí)市場(chǎng)的非議。鴻儀集團(tuán)在實(shí)際控制亞華種業(yè)后，利用其為系內(nèi)其他公司如 *ST 嘉瑞、國(guó)光瓷業(yè)等擔(dān)保。就大股東違規(guī)占用資金而言，無(wú)論是相對(duì)比例還是絕對(duì)總量都是巨大的。 一 .通過(guò)關(guān)聯(lián)銷(xiāo)售、采購(gòu)、擔(dān)保等達(dá)到轉(zhuǎn)移定價(jià)的目的。 據(jù)統(tǒng)計(jì)，深滬兩市 719 家上市公司中有 609 家披露存在不同程度的關(guān)聯(lián)交易，占上市公司總家數(shù)的 84． 6％，呈現(xiàn)出大幅上升的趨勢(shì)。 第 3 章 我國(guó)企業(yè)關(guān)聯(lián)交易現(xiàn)狀分析 我國(guó)企業(yè)關(guān)聯(lián)交易的概況 關(guān)聯(lián)交易在我國(guó)上市公司中普遍存在，多數(shù)集中于上市公司與其母公司之間或與母公司下屬其他子公司之間。如日本和韓國(guó)的大企業(yè)，大股東往往利用企業(yè)監(jiān)管透明度不高的特點(diǎn)，在母公司與子公司之間轉(zhuǎn)移利潤(rùn)或掩蓋虧損，一旦外部經(jīng)營(yíng) 環(huán)境出現(xiàn)變化或監(jiān)管加強(qiáng)，這一因素就成為企業(yè)倒閉的重要原因。如一個(gè)企業(yè)集團(tuán)內(nèi)部含有多個(gè)子公司，一些子公司盈利較多，而另一些子公司往往會(huì)出現(xiàn)虧損，這樣，通過(guò)關(guān)聯(lián)交易，可以將集團(tuán)內(nèi)盈利子公司的利潤(rùn)轉(zhuǎn)移到虧損子公司，在整個(gè)集團(tuán)公司經(jīng)營(yíng)業(yè)績(jī)和盈余不變的情況下，使得集團(tuán)公司的整體稅賦水平下降，以達(dá)到合理避稅的目的。②粉飾業(yè)績(jī)。許多上市公司都是從集團(tuán)公司中剝離出來(lái)平頂山學(xué)院本科畢業(yè)論文 13 的，基本上是集團(tuán)公司中的佼佼者，盈利較多，而其他關(guān)聯(lián)企業(yè)獲利能力則相對(duì)較差。目前非常普遍的情形是：上市公司享受所得稅優(yōu)惠，而母公司集團(tuán)所得稅稅率較高，因此上市公司在這種情況下便成為集團(tuán)公司的避風(fēng)港。具體來(lái)說(shuō)，上市公司調(diào)整利潤(rùn)包括以下兩種意圖：①降低稅負(fù)。 二是調(diào)整利潤(rùn)。 關(guān)聯(lián)方交易作為一種獨(dú)特的交易， 其節(jié)約交易費(fèi)用的功能主要表現(xiàn)為，關(guān)聯(lián)交易中的信息成本、監(jiān)督成本、執(zhí)行成本低于市場(chǎng)交易，而組織管理成本則少于企業(yè)內(nèi)交易。在現(xiàn)實(shí)經(jīng)濟(jì)生活中交易費(fèi)用不可能為零，因此，每個(gè)企業(yè)在收益不變的情況下，總是力圖節(jié)約交易費(fèi)用。 關(guān)聯(lián)方之間的交易大多出于以下兩大方面的動(dòng)機(jī)： 一是節(jié)約交易費(fèi)用。一般地，市場(chǎng)中賣(mài)方比我國(guó)企業(yè)關(guān)聯(lián)交易問(wèn)題探討 12 買(mǎi)方擁有著 較充分的信息；獲取信息是要成本的，這樣掌握信息較多的一方就可以將信息傳遞給信息劣勢(shì)的一方，從而可以從中獲取利益；在一定程度上，信息不對(duì)稱(chēng)現(xiàn)象可以通過(guò)市場(chǎng)信號(hào)顯示來(lái)彌補(bǔ)或市場(chǎng)信號(hào)顯示在一定程度上可以削弱信息不對(duì)稱(chēng)現(xiàn)象；從這個(gè)層面上來(lái)說(shuō)，政府在市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)中將發(fā)揮著很大的導(dǎo)向作用，市場(chǎng)機(jī)制需要政府的介入才能真正發(fā)揮巨大的作用 。而那些對(duì)市場(chǎng)信息掌握完全或充分的人，在市場(chǎng)博弈中就處于信息的優(yōu)勢(shì)之位，進(jìn)而有利于交易的促成” 。阿克爾洛夫和邁克爾 后來(lái)，三位美國(guó)經(jīng)濟(jì)學(xué)家 —— 約瑟夫一般地，賣(mài)方掌握著更多的關(guān)于商品或市場(chǎng)方面的信息，而買(mǎi)方則擁有了較少的商品或市場(chǎng)方面的信息；在這樣信息不對(duì)稱(chēng)的市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)環(huán)境中，買(mǎi)方或投資者掌握了較少的市場(chǎng)信息，一定程度上很難降低市場(chǎng)的不確定性。此時(shí)的信息不對(duì)稱(chēng)基本涵蓋了信息不對(duì)稱(chēng)理論的主要內(nèi)容，比較全面 。這也信息多樣性的原因之一，致使人們無(wú)法掌握和辨別信息，以及利用信息。信息也具有屬性特征，而且其屬性包含的內(nèi)容還特別多。因此，在效率市場(chǎng)理論的基礎(chǔ)上，關(guān)聯(lián)交易的產(chǎn)生是必然的。同時(shí)，平頂山學(xué)院本科畢業(yè)論文 11 所有的市場(chǎng)參與主體均獲得了最大的效用，稀缺的資源也被配置到了最具生產(chǎn)投資的領(lǐng)域中，資源配置的有效性由此實(shí)現(xiàn)；信息的流動(dòng)沒(méi)有任何障礙，所有的價(jià)格均完全反映了信息，信息流動(dòng)的有效性由此實(shí)現(xiàn)，并且該市場(chǎng)也達(dá)到了一般均衡狀態(tài)。在這種市場(chǎng)中，所有的生產(chǎn)者、消費(fèi)者、投資者和融資者都獲得了最大的效用。 (4) 市場(chǎng)中的信息是完全流動(dòng)的，所有人都可以免費(fèi)的獲得信息。 (3) 證券市場(chǎng)和產(chǎn)品市場(chǎng) 都是完全競(jìng)爭(zhēng)的市場(chǎng)。 在西方經(jīng)濟(jì)學(xué)的研究中經(jīng)常會(huì)提到“有效率”的市場(chǎng)，這里的效率是從資源的配置效率、市場(chǎng)的運(yùn)作效率以及信息的流動(dòng)效率來(lái)考察的，認(rèn)為滿(mǎn)足資源有效配置、市場(chǎng)有效運(yùn)作以及信息有效流動(dòng)和反映價(jià)格的市場(chǎng)才是有效率的市場(chǎng)，這一有效率的市場(chǎng)以下面四個(gè)假設(shè)條件為前提： (1) 所有的市場(chǎng)參與者都是理性的經(jīng)濟(jì)人。如果有用的信息以不帶任何偏見(jiàn)的方式全部在證券價(jià)格中得到了反映 ,那么可以認(rèn)為市場(chǎng)是有效的 ,如果證券市場(chǎng)在確定資產(chǎn)價(jià)格時(shí)能夠使用 所獲得的全部信息 ,則證券市場(chǎng)就是有效率的。效率市場(chǎng)理論認(rèn)為 ,凡是證券市我國(guó)企業(yè)關(guān)聯(lián)交易問(wèn)題探討 10 場(chǎng)價(jià)格能夠正確反映各類(lèi)信息作用市場(chǎng)是有效市場(chǎng)。 關(guān) 聯(lián)交易的基本理論 效 率 市 場(chǎng)理論 效率市場(chǎng)理論，又叫有效市場(chǎng)假說(shuō)（ Effcient Market Hypothesis， EMH），是由美國(guó)著名現(xiàn)代金融學(xué)家尤金 當(dāng)存在關(guān)聯(lián)方關(guān)系時(shí)，關(guān)聯(lián)方之間可能達(dá)成某項(xiàng)協(xié)議，允許一方使用另一方商標(biāo)等，從而形成了關(guān)聯(lián)方之間的交易。 管理 合同 通常 指企 業(yè) 與某 一企 業(yè)或 個(gè)人 簽訂 管理 企業(yè) 或某 一項(xiàng) 目的 合同，按照管理合同約定，由一方管理另一方的財(cái)務(wù)和日常經(jīng)營(yíng)。 擔(dān)保包括在借貸、買(mǎi)賣(mài)、貨物運(yùn)輸、加工承攬等經(jīng)濟(jì)活動(dòng)中，為了保障其債權(quán)實(shí)現(xiàn)而實(shí)行的保證、抵押等。 包括以現(xiàn)金或?qū)嵨镄问教峁┑馁J款或權(quán)益性資金。 平頂山學(xué)院本科畢業(yè)論文 9 代理主要是依據(jù)合同條款，一方可為另一方代理某些事務(wù)，如代理銷(xiāo)售貨物，或代理簽訂合同等。 例如，母公司出售給其子公司設(shè)備或建筑物等。判斷是否屬于關(guān)聯(lián)方交易，應(yīng)以交易是否發(fā)生為依據(jù)，而不以是否收取價(jià)款為前提。 綜上討論，關(guān)聯(lián)交易本身并沒(méi)有錯(cuò)，它是高度發(fā)達(dá)市場(chǎng)中“節(jié)約交易費(fèi)用”的必然產(chǎn)物，是商業(yè)活動(dòng)的正常特征，但由于其可能產(chǎn)生的負(fù)面作用，必須對(duì)關(guān)聯(lián)交易的規(guī)范性進(jìn)行管理。 （ 3）容易損害中小股東利益。而大量的非正常關(guān)聯(lián)方交易，則會(huì)使得資源在各關(guān)聯(lián)企業(yè)之間發(fā)生非正常轉(zhuǎn) 移，從而產(chǎn)生許多不真實(shí)的會(huì)計(jì)信息。 （ 2）造成資源錯(cuò)誤配置。 我國(guó)企業(yè)關(guān)聯(lián)交易問(wèn)題探討 8 （ 1）造成國(guó)家的稅收流失。為了盡量避免這些風(fēng)險(xiǎn)因素給企業(yè)帶來(lái)的經(jīng)營(yíng)損失，各關(guān)聯(lián)方之間可以通過(guò)制定一系列統(tǒng)一的政策來(lái)轉(zhuǎn)移可能遇到的風(fēng)險(xiǎn)，并從中賺取高額利潤(rùn)。 （ 3）有利于轉(zhuǎn)移經(jīng)營(yíng)風(fēng)險(xiǎn)。而且通過(guò)跨國(guó)、跨行業(yè)兼并和收購(gòu) ，跨區(qū)域改組和控股，跨所有制嫁接和改造，由關(guān)聯(lián)企業(yè)共同組成一個(gè)關(guān)聯(lián)群體。關(guān)聯(lián)交易可以及時(shí)調(diào)整企業(yè)資產(chǎn)結(jié)構(gòu)，提高公司的營(yíng)運(yùn)效率，獲取可觀(guān)的規(guī)模經(jīng)濟(jì)效益，另外，上市公司及其控股股東可以通過(guò)關(guān)聯(lián)方交易進(jìn)行資產(chǎn)重組，優(yōu)化資源配置。 （ 1）有利于節(jié)約交易費(fèi)用 關(guān)聯(lián)交易作為一種獨(dú)特的交易可以以股權(quán)或其他經(jīng)濟(jì)利益為紐帶，依靠控制、共同控制或施加重大影，實(shí)現(xiàn)縱向的行政權(quán)力指導(dǎo)和資源配置，從而節(jié)約交易費(fèi)用。 關(guān)聯(lián)交易的作用 任何事物都具有兩面性，其產(chǎn)生在帶來(lái)有利一面的同時(shí)不利的一面必將伴隨而來(lái)。但在某些情況下，關(guān)聯(lián)方交易是為了使交易一方受益而進(jìn)行的，比如，某一公