【正文】 慮合伙債務(wù)人的利益； ○ 4 合伙不得與其他合伙合并或被其他合伙兼并； ○ 5 只要有一個合伙人（有限合伙有一個普通合伙人）尚有清償合伙債務(wù)的能力，合伙就應(yīng)繼續(xù)存續(xù)，不能解散。 二 .合伙 SPV 的破產(chǎn)隔離條件 前已敘及由合伙做 SPV 很難實現(xiàn)證券化交易所要求的破產(chǎn)隔離和信用增級，但確實有一些發(fā)起人希望利用組建合伙型 SPV 進(jìn)行證券化交易以達(dá)到享受某些稅收好處的目的。 6. 對受托管理人設(shè)立支持資產(chǎn)擔(dān)保權(quán)益 為確保支持資產(chǎn)現(xiàn)金流優(yōu)先滿足資產(chǎn)支持證券的償付，作為證券債務(wù)人， SPV 應(yīng)將其所持有的支持資產(chǎn)對證券投資者的利益代表 —— 受托管理人設(shè)立擔(dān)保權(quán)益，如此一來，即便 SPV 因故不可避免破產(chǎn)，支持資產(chǎn)也不會被列入 SPV 的破產(chǎn)財產(chǎn)，受托管理人代表所有投資者就證券債務(wù)對支持資產(chǎn)享有優(yōu)先受償?shù)臋?quán)利。例如，在組建文件中規(guī)定自愿破產(chǎn)申請須全體董事一致同意，而獨 立董事的存在使得董事會不大可能受相關(guān)利益方的控制一致決議提出自愿破產(chǎn)申請。 4. SPV 不得被分立、兼并、重組或破產(chǎn) 為確保 SPV 在其存續(xù)期間的破產(chǎn)隔離狀態(tài)不受破壞，應(yīng)規(guī)定，在資產(chǎn)支持證券尚未清償完畢的情況下： ○ 1 SPV 不得分立，不得自行解散，不得與他方合并，除非合并后的實體同樣也是非破產(chǎn)的； ○ 2 SPV 不應(yīng)設(shè)立除交易文件規(guī)定之外的任何獨立的附屬機(jī)構(gòu)； ○ 3 SPV 不得向他人轉(zhuǎn)讓支持資產(chǎn)； ○ 4 在未事先通知受托管理人、投資者、服務(wù)商等有關(guān)當(dāng)事人的情況下， SPV 股東或合伙人不得修改其章程； ○ 5 SPV 的股東或其執(zhí)行機(jī)構(gòu)不得主動對 SPV 提起破產(chǎn)請求 3；等等。 其中，要特別強調(diào)獨立董事的作用。為此應(yīng)做到： ○ 1 保持簿記及經(jīng)營記錄同其他任何個人或機(jī)構(gòu)相獨立； ○ 2 保持資產(chǎn)不同任何其他機(jī)構(gòu)的資產(chǎn)混合； ○ 3 與其他個人或機(jī)構(gòu)的業(yè)務(wù)分開，只以自己的名義從事業(yè)務(wù)活動，不同其他個人或機(jī)構(gòu)發(fā)生不必要的關(guān)聯(lián)交易。 3. 保證 SPV 的獨立性 應(yīng)保證 SPV 獨立地位，避免 SPV 受控于其股東 /合伙人或其它任何機(jī)構(gòu)或組織，確保支持資產(chǎn)不為其股東或其它機(jī)構(gòu)所侵占。尤其是，若 SPV 與新債權(quán)人在簽定交易合同時約定新債權(quán)人不能對 SPV 提出強制破產(chǎn)申請，則進(jìn)一步保 證了 SPV 遠(yuǎn)離被強制破產(chǎn)的風(fēng)險。其次，該條件還限制了新債權(quán)人申請 SPV 破產(chǎn)的可能。 2. 限制 SPV 債務(wù) SPV 除為履行交易中確定的債務(wù)及擔(dān)保義務(wù)外，不應(yīng)再向任何第三人舉借債務(wù)或為他人承擔(dān)債務(wù)或為他人的債務(wù)提供任何擔(dān)保，除非再舉借的債務(wù)滿足以下條件之一： ○ 1 新借債務(wù)的償還順序次于先期發(fā)行的資產(chǎn)支持證券； ○ 2 新借債務(wù)的信用等級不低于已發(fā)行資產(chǎn)支持證券的信用等級。 在 SPV 組建文件中寫入上述經(jīng)營范圍限制條款界定了 SPV 的行為能力， SPV 的一切行為或活動都應(yīng)符合組建文件的要求，否則 SPV 的決策經(jīng)營機(jī)構(gòu)應(yīng)承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任。為明確此點，在 SPV 的組建文件應(yīng)載明 SPV的目標(biāo)和權(quán)利限制條款，具體包括： ○ 1 SPV 不得隨意融資； ○ 2 不得隨意減免相關(guān)當(dāng)事人對其 所負(fù)債務(wù)或義務(wù)； ○ 3 不得額外聘用任何工作人員，相關(guān)資產(chǎn)管理和服務(wù)應(yīng)委托服務(wù)商進(jìn)行； ○ 4 除為維持其合法經(jīng)營主體資格的存續(xù)而需交納的必要稅費外不得有其它開支； ○ 5 除根據(jù)交易相關(guān)文件規(guī)定所開立的帳戶外不得在任何銀行另行開立任何帳戶；等等。 一 .SPV 破產(chǎn)隔離的一般要求 為實現(xiàn) SPV 自身的破產(chǎn)隔離，在 SPV 的設(shè)立及其存續(xù)過程中，必須做到： 1. 限定 SPV 經(jīng)營范圍 為避免與證券化交易無關(guān)的業(yè)務(wù)活動可能產(chǎn)生債務(wù)而引致 SPV 破產(chǎn)的風(fēng)險，應(yīng)在 SPV 的組建文件（ SPV 股東 /合伙人簽署的合資 /合伙經(jīng)營協(xié)議、 SPV 章程等）中對其業(yè)務(wù)范圍予以限制。除為完成證券化交易外， SPV不得從事任何其它的業(yè)務(wù)活動（為匹配支持資產(chǎn)的收入現(xiàn)金流與證券本息償付現(xiàn)金流而發(fā)生的短期投資或負(fù)債除外），以確保不對第三人負(fù)債。另一方面， SPV 要完全獨立于其他交易參與人尤其是發(fā)起人，使SPV 能與相關(guān)當(dāng)事人的破產(chǎn)風(fēng)險相隔離，不受其破產(chǎn)與否的影響。但在債權(quán)融資結(jié)構(gòu)的證券化交易中，由于 SPV 系支持資產(chǎn)所有人和資產(chǎn)支持證券投資者的債務(wù)人，為確保支持資產(chǎn)不受任何第三人追索，保證支持資產(chǎn)現(xiàn)金流優(yōu)先支付證券化產(chǎn)品本息，交易要求SPV 必須是一免于破產(chǎn)風(fēng)險的組織，也即 SPV 自身也應(yīng)為破產(chǎn)隔離的，一般不會遭受強制性破產(chǎn)，也不會自愿提出破產(chǎn)申請以保證交易的安全。作為資產(chǎn)發(fā)起人與投資者之間的中介， SPV 在證券化交易結(jié)構(gòu)中居于中心的位置，是資產(chǎn)證券化交易結(jié)構(gòu)設(shè)計的關(guān)鍵所在，對交易安全起著重要的保障作用。 ?? ” “第八條 發(fā)起機(jī)構(gòu)僅繼續(xù)涉入信貸資產(chǎn)一部分的，應(yīng)當(dāng)將該信貸資產(chǎn)整體的賬面價值，在繼續(xù)涉入仍確認(rèn)的部分和終止確認(rèn)部分之間，按轉(zhuǎn)讓日各自 的相對公允價值進(jìn)行分?jǐn)偅⒔K止確認(rèn)部分的賬面價值與終止確認(rèn)部分的對價之間的差額，確認(rèn)為當(dāng)期損益。 發(fā)起機(jī)構(gòu)繼續(xù)涉入該信貸資產(chǎn)的程度，是指該信貸資產(chǎn)價值變動使發(fā)起機(jī)構(gòu)面臨的風(fēng)險水平。 ?? 以下條件全部符合時，表明發(fā)起機(jī)構(gòu)放棄了對所轉(zhuǎn)讓信貸資產(chǎn)的控制： ； ，能夠單獨將該信貸資產(chǎn)出售給與其不存在關(guān)聯(lián)方關(guān)系的第三方，且沒有額外條件對該項出售加以限制。 中國最大的管 理 資料下載中心 (收集 \整理 . 大量免費資源共享 ) 第 6 頁 共 15 頁 ?? ” “第五條 發(fā)起機(jī)構(gòu)保留了信貸資產(chǎn)所有權(quán)上幾乎所有的風(fēng)險和報酬時，不應(yīng)當(dāng)終止確認(rèn)該信貸資產(chǎn)；轉(zhuǎn)讓該信貸資產(chǎn)收到的對價，應(yīng)當(dāng)確認(rèn)為一項負(fù)債。該規(guī)定規(guī)范了發(fā)起人、 SPT、信貸資產(chǎn)服務(wù)商、資金保管人、投資者參與證券化交易的會計處理，其對支持資產(chǎn)轉(zhuǎn)移 定性的相關(guān)具體內(nèi)容是： “第四條 發(fā)起機(jī)構(gòu)已將信貸資產(chǎn)所有權(quán)上幾乎所有 (通常指 95%或者以上的情形 ,下同 )的風(fēng)險和報酬轉(zhuǎn)移時，應(yīng)當(dāng)終止確認(rèn)該信貸資產(chǎn)，并將該信貸資產(chǎn)的賬面價值與因轉(zhuǎn)讓而收到的對價之間的差額，確認(rèn)為當(dāng)期損益。因此，對該類資產(chǎn)交易的相關(guān)會計定性和處理規(guī)定都還不健全。例如，國際會計準(zhǔn)則在對金融資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓交易進(jìn)行定性時就以資產(chǎn)的控制權(quán)歸屬決定資產(chǎn)的所有權(quán)歸屬；美國在金融資產(chǎn)所有權(quán)轉(zhuǎn)移的會計處理問題上也采取類似的標(biāo)準(zhǔn) ?！? “破產(chǎn)人 為逃避債務(wù)而隱匿、轉(zhuǎn)移財產(chǎn)的 行為無效。我國《破產(chǎn)法》規(guī)定： “在 人民法院受理破產(chǎn)申請前一年內(nèi) ，對破產(chǎn)人 下列財產(chǎn) 處分 行為， 破產(chǎn)人的管理人有權(quán)請求人民法院予以撤銷： （一）無償轉(zhuǎn)讓財產(chǎn)的； （二）以明顯不合理的價格進(jìn)行交易的； （三）對沒有財產(chǎn)擔(dān)保的債務(wù)提供財產(chǎn)擔(dān)保的； （四）對未到期的債務(wù)提前清償?shù)模? （五）放棄債權(quán)的 。 任何一個機(jī)構(gòu)，若其因無力償還到期債務(wù)而被宣告破產(chǎn)時，其 可能早已達(dá)到法定破產(chǎn)界限。若發(fā)起人向SPV 轉(zhuǎn)移支持資產(chǎn)產(chǎn)權(quán)的行為被認(rèn)定無效或被撤銷，則一切應(yīng)回復(fù)到資產(chǎn)轉(zhuǎn)移前的狀態(tài)，支持 資產(chǎn)仍應(yīng)回轉(zhuǎn)至發(fā)起人處。 中國最大的管 理 資料下載中心 (收集 \整理 . 大量免費資源共享 ) 第 5 頁 共 15 頁 的債權(quán)人依法申請撤銷或被法律宣告無效的可能性。在這種情形下，交易可能會因為發(fā)起人承擔(dān)了過多的非交易義務(wù) 而被認(rèn)為是不公允或不公平的，存在被發(fā)起人 2 但若發(fā)起人與 SPV 約定由其充當(dāng)資產(chǎn)服務(wù)商，支持資產(chǎn)現(xiàn)金流支付完畢證券后的全部剩余作為對其良好服務(wù)的獎勵支付給發(fā)起人則另當(dāng)別論。”；撤銷申請權(quán)“自債權(quán)人知道或者應(yīng)當(dāng)知道撤銷原因之日起一年內(nèi)不行使的，歸于消滅?！?； “撤銷權(quán)的行使范圍以債權(quán)人的債權(quán)為限 …… ”； “撤銷權(quán)自債權(quán)人知道或者應(yīng)當(dāng)知道撤銷事由之日起一年內(nèi)行使 …… ”。我國《合同法》規(guī)定： “ 因債務(wù)人放棄其到期債權(quán)或者無償轉(zhuǎn)讓財產(chǎn)，對債權(quán)人造成損害的，債權(quán)人可以請求人民法院撤銷債務(wù)人的行為。這些行為一般都表現(xiàn)為財產(chǎn)轉(zhuǎn)讓的對價不公允或發(fā)起人沒有得到公平對待，且發(fā)起人在主觀上具有逃避、拖延履行其債務(wù)或欺騙債權(quán)人的故意。交易存在事實上的針對資產(chǎn)信用風(fēng)險的“價格事后調(diào)整”，因此，資產(chǎn)轉(zhuǎn)移的交易很難被認(rèn)定為銷售。若發(fā)起人仍為支持資產(chǎn)承擔(dān)了部分義務(wù)或風(fēng)險，且該部分義務(wù)或風(fēng)險構(gòu)成支持資產(chǎn)所附著義務(wù)或風(fēng)險的實質(zhì)性部分，則可視為 SPV 仍未獲得支持資產(chǎn)產(chǎn)權(quán)。 由于剩余索取權(quán)實質(zhì)是一種所有權(quán)利益，這就意味著支持資產(chǎn)“轉(zhuǎn)移”時其產(chǎn)權(quán)并未全部移交給 SPV，發(fā)起人仍保留了部分資產(chǎn)產(chǎn)權(quán)2。 中國最大的管 理 資料下載中心 (收集 \整理 . 大量免費資源共享 ) 第 4 頁 共 15 頁 SPV 后仍保留了資產(chǎn)的部分產(chǎn)權(quán)則不能輕言支持資產(chǎn)的產(chǎn)權(quán)已發(fā)生轉(zhuǎn)移。 ○ 2 發(fā)起人對支持資產(chǎn)不再享有任何的所有者權(quán)利。 若發(fā)起人被任命為交易服務(wù)商從而成為當(dāng)然的收款代理人，其也必須象其他任何一位服務(wù)商或代理人一樣按照 SPV 的指示行事，不得以任何方式截留、挪用支持資產(chǎn)收入；并按照市場價格或通行標(biāo)準(zhǔn)獲得服務(wù)費或代理報酬而不能享受比其他服務(wù)商或代理人更為特別的待遇。 例如，在典型的支持資產(chǎn)銷售案例中， SPV應(yīng)有權(quán)管理和控制支持資產(chǎn)未來的任何現(xiàn)金流收入。而若資產(chǎn)轉(zhuǎn)移交易附帶了擔(dān)保資產(chǎn)信用風(fēng)險的追索權(quán)，只要追索權(quán)的范圍有限，不足以讓發(fā)起人承擔(dān)實質(zhì)性的資產(chǎn)風(fēng)險，則還