【正文】 。 上述特點，有效地降低了項目的工程費用和風險。 iv. 項目充分利用發(fā)起人的技術和運營能力，沒有雇傭國際 EPC 分包商 v. 根據(jù) paris－ passu原則安排了大量人民幣和美元貸款。 ii. 中方投資者通過注入存量電力資產(chǎn)作為股本，一 方面解決中方自有資本不 項目融資風 險之法律分析 32 足的困難，另一方面使合資公司從一開始就有利潤。 五、項目特點及啟示 該項目雖然經(jīng)歷了很多波折，其中包括 1997 年亞洲金融危機的影響，但在中國政府的大力支持下，取得了空前的成功。通過抵 押土地使用權、建筑物、電廠及機器，通過項目帳戶的擔保，簽訂保險合同等形式建立的擔保幾乎覆蓋了合資公司所有的資產(chǎn)和權益，還通過股本資金保證的方式擔保合資公司發(fā)起人的收益。融資條款和融資文件都必須經(jīng)過國家外匯管理局的批準，合資結構不得以任何形式接受國內(nèi)金融機構的擔保。 4 個月后，包括 12 家銀行的國際貸款銀團成功組成，分別充當牽頭行、聯(lián)合安排行和主要管理行。它們是由英國出口信用擔保局擔保的 億美元的出口信用貸款，期限 年；由中國建設銀行和山東國際信托投資公司提供的 億美元的海外商業(yè)貸款，期限 12 年，以及 68 億人民幣貸款，期限15 年。再者，合資項目公司并沒有新建電廠（菏澤二期及聊城）的土地使用權，因此，發(fā)起人之一必須到有 項目融資風 險之法律分析 31 關部門如當?shù)氐耐恋毓芾砭洲k理申請。 （五） 補充協(xié)議 由于這種模式以前是從未有過的，也就無 法涉及到許多先例，因此，需要簽訂補充協(xié)議對有關問題進行補充說明。投資人認為雖然中國的煤炭市場正在逐漸成為一個開放型的市場，中國煤的生產(chǎn)能力也非常可觀，但中國的煤的消費者的購買能力也在提高，最終會使煤的價格上漲，而且從長期來看，不確定性因素又大量存在，投資方不愿承擔這種風險，因此，訂立燃料供應與運輸合同是十分必要的。 （二） 經(jīng)營及收入的合并 作為了一個整體項目，山東中華電力的四個電廠之間可以互補有無，如果一個電廠出現(xiàn)虧空，可由另外的電廠來補足，由此降低了項目公司的總利潤，從而減少了所得稅的征收數(shù)量。這種合同實質(zhì)上是由項目產(chǎn)品購買者為項目公 司所提供的一種財務 項目融資風 險之法律分析 30 擔保，項目公司可以利用其擔保的絕對性和無條件性進行融資。 四、項目融資結構 合資公司的資金分為項目發(fā)起人的股本資金和債務資金。 （ 6）按照 1996 年 9 月 29日頒布的過渡措施及 1997 年 3 月 20日頒布的有關電力項目合資規(guī)定，由中國國家電力公司對合資公司進行檢查。另外，使貸款人獲益的還有大量的支持函如電力部支持函，由中央政府機構、聯(lián)合王國和山東省政府簽署的諒解備忘錄。這是因為在當時的中國，煤炭生產(chǎn)基本上是 通過國家計劃下指標，煤炭運輸一般是申請鐵路運輸指標。 （ 2）將經(jīng)營與中斷責任在一個合同中加以整合減輕了在經(jīng)營者和中斷者之間無法解決的債務平攤的難題。 （三） 項目經(jīng)營期 在項目經(jīng)營期，經(jīng) 營與中斷合同是該項目的核心，它主要涉及以下問題： （ 1）合資公司承擔無論交貨與否均需付款的責任。 EPC 合同商與項目發(fā)起人組成一個辛迪加聯(lián)合體，根據(jù)聯(lián)合協(xié)議，選擇山東電力控股公司作為主承包商。這一項目不同于一般情況下由出口信貸解決國外設備、由國內(nèi)建設與安裝模式，而是要求最大限度地使用國內(nèi)生產(chǎn)商生產(chǎn)的發(fā)輪機設備，只是由英國能源有限公司供應鍋爐設備。 對于菏澤Ⅱ和聊城電廠，這是兩個新工程，希望通過出口信貸和商業(yè)貸款融通資金。工程的建設資金由中國人民建設銀行和山東國際信托公司的人民幣貸款解決。 石橫Ⅱ已由山東電力控股公司作為建設公司建成。 （二） 項目建設期 對于已運行的石橫 I，通過山東電力控股公司和山東國際信托投資公司簽訂定期付款協(xié)議以向其注資從而使其成為合資公司的一部分。 建立活動基金的問題 為了減輕貸款人對收費調(diào)整和外匯風險的擔心，合資各方同意建立活動基金。這就存在著一個如何保護少數(shù)人權益（只占少量股份的投資者）的問題。當時采取的處理方法之一就是規(guī)定項目合同的各當事人是否違約應由發(fā)起人任命的同其無任何利益沖突的總監(jiān)作出判斷。 項目融資風 險之法律分析 27 三、項目合同結構 （一） 項目合同的談判期 在這一階段的主要任務是在項目融資條款尚未達成、合同的批準比融資文件的 簽署要早 11 個月的情況下，如何使發(fā)起人避免不應有的風險。而且，在談判過程中，對外貿(mào)易經(jīng)濟合作部強調(diào)不準在向合資企業(yè)注入股本時附加任何條件。 在這一投資結構中，中方發(fā)起人山東電力控股公司和山東國際信托投資公司同意以已經(jīng)運行的石橫一期工程作為他們的股本投資的一部分，所有的發(fā)起人也同意在項目運行階段注入必要的 股本資金，以保證項目的完工。 1998 年 10 月菏澤電廠及聊城電廠獲得國務院批準開工建設?？傃b機容量為 3000MW 的可以獨立管理運作的四個電廠，其本質(zhì)上是一個 IPP（獨立電力項目）合資項目。 1997 年 5 月簽訂了合作合資協(xié)議，成立了中外合資公司 —— 山東中華電力公司。當時該提 議得到了電力部和山東省政府的支持，但未獲得國家計委的批準。 一、 項目簡介 經(jīng)原國家電力部的介紹，中國能源投資有限公司（中國電力公司的子公司）與山東 項目融資風 險之法律分析 26 電力控股公司于 1992 年 7 月進行了首輪接觸，在 1993 年 4 月就山東中華電力項目簽訂了意向書。因此，在中國進行項目融資也主要通過投資者構造一系列的法律合同來降低項目風險。項 目境內(nèi)的收費不得以外幣計價。第三，采用實際生產(chǎn)成本加上一個固定投資收益的定價方法，這種定價方法在發(fā)展中國家使用較多，它是 被當作在市場經(jīng)濟不太發(fā)達情況下吸引外資的一種優(yōu)惠措施來使用的，現(xiàn)在許多發(fā)展中國家已不再使用。是指在談判長期銷售協(xié)議時確定一個固定價格，并在整個協(xié)議期間按照某一預先規(guī)定的價格指數(shù)（如通貨膨脹指數(shù)、工業(yè)部門價格指數(shù)、勞動工資指數(shù)等）加以調(diào)整的定價方法。采用這種定價公式的產(chǎn)品主要是在國際市場上具有公認定價標準、價格透明度較高的大宗商品，如有色金屬 、貴金屬、石油、鐵、煤炭等，由于產(chǎn)品價格透明度較高，可比性強，有歷史資源可參考，貸款銀行對項目市場風險的估價相對清楚，也愿意接受一定的市場風險。即以國際市場的某種公認價格。 （二） 在產(chǎn)品銷售合同中，確定好產(chǎn)品定價策略 在項目融資中，產(chǎn)品定價一般有三種方法。但其本質(zhì)特點相同。這是分散市場風險最常見的法律措施。 二、 項目融資中分散市場風險的法律措施 對于市場風險的管理，一方面是認真做好項目可行性研究工作，大大減少項目上馬的盲目 性，另一方面還應采取以下法律措施。二時不具備競爭力，即與其它同類項目的產(chǎn)品相比，項目產(chǎn)品成本高，銷售價格高，進而影響到項目產(chǎn)品的銷售量；三是出現(xiàn)了替代品，即出現(xiàn)了物美價廉的可替代項目產(chǎn)品的新產(chǎn)品，從而威脅到項目產(chǎn)品的市場容量。一是預計失誤，即在項目融資的可行性研究中，對項目產(chǎn)品的未來市場前景預測不準確，造成市場實際需求量遠遠低于預計的水平，從而影響最 終的項目收益。 第二，由市場容量引起的市場風險。這種風險對于通過公開市場銷售項目產(chǎn)品的項目來說比較突出。由于項目融資中的許多項目產(chǎn)品或服務只能在東道國銷售，如交通、通訊等基礎設施項目，因而這類項目產(chǎn)品的價格很容易受東道國政府的干預，使預定的銷售收入無法實現(xiàn)。它是指由于項目產(chǎn)品沒能按照預計的價格銷售，導致項目收益在補償各種項目費用和開支后不能足額償還貸款。 市場風險就其形成原因來說可以分為以下兩種。但并不是所有的項目都要同時面對這些市場風險，有些產(chǎn)品，如黃金、白銀、石油等，因為存在著這些商品交易的固定市場，如倫敦有色金屬市場，被認為只有價格風險而沒有市場需求風險。市場風險即是指產(chǎn)品在市場上的銷路和其它情況的不確定性導致項目收入不足的風險。貸款者一般非常偏愛這種形式的經(jīng)營和維護合同結構，因為，這種合同結構不僅將項目公司與項目相聯(lián)的大部分經(jīng)營風險隔離，而且提供了使項目在預算內(nèi)有效運營的良好前景。相反，如果經(jīng)營者未實現(xiàn)規(guī)定的經(jīng)營目標，它將要接受一定的懲罰，此時，項目公司支付給它的經(jīng)營費用將會降低。如果經(jīng)營成本超過了最高價格，則經(jīng)營者自己吸收這些成本，或者項目發(fā)起人有權更換經(jīng)營者而提前終止協(xié)議。 （五） 簽訂有利的經(jīng)營管理合同 如帶有最高價格和激勵費用的成本加費用合同（ Cost plus fee contract with maximum price and incentive fee）：這是一種在成本加費用合同基礎上改進的一種合同形式。例如，一個收費橋梁開發(fā)項目，總造價為 5000 萬美元，采用 90％的有限追索融資，由項目發(fā)起人提供占貸款額 25％的資金缺額擔保，即 1125 萬美元為擔保上限。 （四） 由項目發(fā)起人提供資金缺額擔保 即由項目發(fā)起人向貸款人保證，由于各種原因引起項目收益不足，以致不能清償全部貸款時，自己補足其差額。 項目融資風 險之法律分析 22 (三 ) 建立儲備基金帳戶 其目的在于通過儲備基金帳戶，保證有足夠 的收入來應付經(jīng)營成本、特別設備檢修費和償還債務等，為此，應分別設立經(jīng)營成本儲備帳戶、檢修儲備帳戶和債務償還帳戶。 （二） 簽訂無條件的銷售合同 如 Take－ or－ pay 和 pass－ through Structures 來保證項目的現(xiàn)金收入。 （一） 簽訂無條件的供應合同 如原材料供應合同、設備供應合同，這種合同對于降低經(jīng)營風險至關重要。 三、 項目融資中分散經(jīng)營風險的法律措施 在項目建成后的試運營期，業(yè)主或項目公司一般都要求承包商對該項目提供一個保證期限，通常是在項目建成移交后的 12 個月內(nèi)，由承包商對其材料和工藝的缺陷進行修補，承包商必須對維修工作提供資金來源方面的擔保。一般地，判斷項目經(jīng)營管理風險的大小可從三方面入手：一是項目經(jīng)理在同一領域的工作經(jīng)驗與資信狀況； 二是項目經(jīng)理是否為項目投資者之一，如果是投資者，則要看在項目中占有多大比例，一般經(jīng)驗是項目經(jīng)理同時又是項目最大投資者之一（ 40％以上）；三是除項目經(jīng)理的直接投資外，項目經(jīng)理是否具有利潤分成或成本控制獎勵機制。這也是貸款銀行提供項目融資時所關注的風險因素之一。因此，對于這類項目融資 而言，在項目運營過程中得到可靠的能源、動力供應對項目至關重要。指在一些重要工業(yè)部門和能源工業(yè)部門由于能源和原材料供應不足使項目生產(chǎn)能力下降或生產(chǎn)能力不足的風險。因此，對于這類項目的融資，一個先決條件就是要求項目已證實的可供開采的資源總儲量與項目融資期內(nèi)計劃開采或消耗的資源量之比要保持在風險警戒線之下。 （二）資源蘊藏量風險 指在資源開發(fā)類項目中，采掘出的地下礦物不如預計的那樣豐富或質(zhì)量不如預計的那樣優(yōu)良，由此影響到項目的現(xiàn)金流量和收益的風險。在項目融資中，經(jīng)營風險主要表現(xiàn)在以下 幾方面： （一）技術風險 由于采用新技術或出現(xiàn)預料不到的技術問題造成項目生產(chǎn)能力達不到預期的水平的可能性。因此，保險實際商并不能履蓋項目建設過程中的全部風險。 （六） 保險 通過保險來分散完工風險可分為兩種情況：一是東道國商業(yè)保險機構的保險；二是外國投資者和貸款人本國的投資保險機構或多邊投資擔保機構（ MIGA）的保險。 （四）技術保證承諾 在項目工程的 建設中，要求施工方使用成熟的技術，并要求其在一個雙方同意的工程進度完成，也可以要求承包商提供項目完工擔保和工程建成后的性能擔保。完工擔保的存