【正文】 的爭端或要求政府對其違約進(jìn)行賠償?shù)貌坏綕M足時， MIGA 為此提供保險，但前提是只有在東道國政府拒絕付款（一般規(guī)定一個拒絕付款期）之后，MIGA 才予以賠償。 （四）亞洲開發(fā)銀行（ Asian Development Bank） 亞洲開發(fā)銀行（ ADB）成立于 1966 年，它包括 36 個亞洲國家和 16 個亞洲以外的工業(yè)化國家。這些因素包括：匯率波動，利率波動，通貨膨脹等。以上兩方面綜合作用的結(jié)果使項(xiàng)目投資的利潤受到影響，從而使項(xiàng)目的經(jīng)濟(jì)強(qiáng)度大打折扣。如期權(quán)、期貨和互換等。因此，投資銀行在安排這些交易時對客戶的信用都有較嚴(yán)格的要求，根據(jù)不同客戶的信用狀況，給予一定的信用額度，客戶只能在額度范圍內(nèi)安排交易，這對于采用項(xiàng)目融資的項(xiàng)目公司而言，難度增大。項(xiàng)目的環(huán)境風(fēng)險通常是指這樣一些情況，即項(xiàng)目投資者可能因?yàn)閲?yán)格的環(huán)境保護(hù)立法而迫使項(xiàng)目降低生產(chǎn)效率，增加生產(chǎn)成本，或者增加新的資本投入來改善項(xiàng)目的生產(chǎn)環(huán)境，更為嚴(yán)重的甚至迫使項(xiàng)目無法繼續(xù)生產(chǎn)下去。 在 1990 年以前，每種環(huán)境物質(zhì)，如空氣、土地和水由不同的法律和管理機(jī)構(gòu)來管理。另一方面，必須將令人滿意的環(huán)境保護(hù)計(jì)劃作為融資的一個必要前提條件，并且該計(jì)劃應(yīng)留有一定的余地，確保能適用將來可能加強(qiáng)的環(huán)保管制。 （二） 技術(shù)完工標(biāo)準(zhǔn) 項(xiàng)目采用的技術(shù)是成熟的，并在一定時期內(nèi)不落后。 （五）建立完工保證基金 即要求項(xiàng)目發(fā)起人提供一筆固定數(shù)額的資金作為保證基金，這樣，投資者不再承擔(dān)任何超出保證基金的項(xiàng)目建設(shè)費(fèi)用。經(jīng)驗(yàn)證明，在一個由多個投資者組成的合資項(xiàng)目中，如果項(xiàng)目經(jīng)理（即負(fù)責(zé)項(xiàng)目日常生產(chǎn)管理的公司）是由一個在這一領(lǐng)域具有良好資信的投資者擔(dān)任，那么，該項(xiàng)目就會有較好的成效。在這種結(jié)構(gòu)下，經(jīng)營者的報(bào)酬將嚴(yán)格地與其經(jīng)營成本地高低掛鉤，即經(jīng)營者實(shí)現(xiàn)低成本運(yùn)營將會得到一筆獎勵。二是市場行情的變化導(dǎo)致項(xiàng)目產(chǎn)品無法按預(yù)定價格銷售。第一，公式定價。后來法國國際電力公司（ EDFI）和山東國際信托投資公司也加入到該項(xiàng)目中，并于 1994年 9 月簽署了由四方組成的合資協(xié)議， 1996 年 3 月，項(xiàng)目可行性報(bào)告得到了國家計(jì)委的批準(zhǔn)。在山東中華電力項(xiàng)目中，在合資協(xié)議中明確指明：對于重大決策問題如簽署重要合同等，必須堅(jiān)持一 致通過的原則；對于其它決策問題如批準(zhǔn)年度預(yù)算，只需要 2/3 多數(shù)通過即可。除非有經(jīng)保險顧問嚴(yán)格審查的電廠不可抗力或由合資公司負(fù)責(zé)的電廠設(shè)計(jì)或建設(shè)缺陷，任何年份的生產(chǎn)中斷都不得超過最低限度，否則其損失由作為燃料供應(yīng)商和經(jīng)營者的山東控股公司負(fù)責(zé)。 （四） 電價的規(guī)定 根據(jù)山東省物價局有關(guān)規(guī)定，項(xiàng)目公司售電電價將根據(jù)其基本成本、稅費(fèi)、貸款利息加上合理的利潤等來制定，并可以通過協(xié)商，根據(jù)每年的物價指數(shù)進(jìn)行調(diào)整。 iii. 項(xiàng)目全部使用國產(chǎn)設(shè)備。 （ 3）合資公司在項(xiàng)目取得一定的利潤前提下能夠滿足所有的融資條款，從而電廠順利建成運(yùn)行，使各方都能獲益。在山東中華電力項(xiàng)目的融資中，由于山東電力控股公司是作為燃料的供應(yīng)商、運(yùn)營商、項(xiàng)目回收方，理所當(dāng)然地?fù)?dān)當(dāng)了“購買者”這一角色，這樣投資各方就無須擔(dān)心項(xiàng)目的現(xiàn)金流，從而降低了投資風(fēng)險。為了保證有效率的結(jié)構(gòu)，每個電廠的鍋爐供應(yīng)合同是相互獨(dú)立的，并且，將鍋爐供應(yīng)合同也構(gòu)造成 EPC 式合同，由供應(yīng)商為整個項(xiàng)目建設(shè)承擔(dān)責(zé)任。為此，在此階段，主要就以下問題達(dá)成一致意見： 1． 利益沖突問題 出口信貸機(jī)構(gòu)擔(dān)心的主要問題是各方當(dāng)事人的利益沖突。 下面以山東中華電力項(xiàng)目融資案例分析我國項(xiàng)目融資風(fēng)險管理的方法。長期購買協(xié)議在不同性質(zhì)的項(xiàng)目融資中有不同的表現(xiàn)形式，如無論提貨與否均需付款合同（ Take Or Pay Sales Contract）、使用合同（ Through－ put Agreement）、最低支付額合同（ Minimum Payment Contract）等。 第一，由銷售價格引起的市場風(fēng)險。這種擔(dān)保協(xié)議通常規(guī)定一個上限，或者按貸款原始總額的百分比確定（慣例為貸款總額的 20％～ 50％），或者按預(yù)期項(xiàng)目資產(chǎn)價值的百分比確定。比如，在火力發(fā)電項(xiàng)目中，煤炭和電力是關(guān)鍵的能源，如果煤炭和電力供應(yīng)不足或價格不穩(wěn)，將嚴(yán)重影響到該項(xiàng)目的發(fā)電能力。 (二 ) 由項(xiàng)目發(fā) 起人提供完工擔(dān)保 即由項(xiàng)目的一個或幾個發(fā)起人，以連帶責(zé)任或個別責(zé)任的形式，保證項(xiàng)目按照融資協(xié)議中確定的完工標(biāo)準(zhǔn)，在一個規(guī)定的時間內(nèi)完工。但是。據(jù)此，可能出現(xiàn)兩種情況：一 項(xiàng)目融資風(fēng) 險之法律分析 16 種是環(huán)保責(zé)任由項(xiàng)目公司和貸款人共同負(fù)擔(dān) ；另一種是由項(xiàng)目公司單獨(dú)負(fù)擔(dān)。環(huán)境法的觀念被正式引 入法律制度始于 20 世紀(jì) 50~60 年代的美國。排放大量污染物的項(xiàng)目與全球的溫室效應(yīng)和跨境的酸雨形成有極大的聯(lián)系。 期權(quán)交易在項(xiàng)目融資金融風(fēng)險管理中的運(yùn)用 期權(quán)交易比較適合于項(xiàng)目融資的金融風(fēng)險管理。根據(jù)匯率的利率平價理論，相對高利率國家的貨幣遠(yuǎn)期貼水，相對低利率國家的貨 幣遠(yuǎn)期升水。如果本國貨幣疲軟，則進(jìn)口原材料的相對價格會上升，項(xiàng)目內(nèi)銷產(chǎn)品的生產(chǎn)成本也就相應(yīng)增加；如果本國貨幣堅(jiān)挺，雖然對部分內(nèi)銷有利，但是，產(chǎn)品的出口成本會增加。該法案規(guī)定，只有美國公司、美國公司或被美國公民所擁有的其它企業(yè)，或者是被美國公司控股至少 95%的外國公司才是外國支持法案支持的對象。 （三）世界銀行（ IBRD） 世界銀行或國際復(fù)興開發(fā)銀行（ International Bank for Reconstruction and Development）成立于 1945 年 12 月， 1946 年 6 月開始營業(yè)，其主要任務(wù)是向會員國提供長期貸款，促進(jìn)戰(zhàn)后經(jīng)濟(jì)的復(fù)興，協(xié)助發(fā)展中國家發(fā)展生產(chǎn)、開發(fā)資源，從而起到配合 IMF 貸款的作用。但這些破壞活動必須是由政治因素引起的。這樣，所有債務(wù)在政治性事故發(fā)生時都有政府部門的保障。因此，應(yīng)該采取可行的措施 ，以法律合同的方式來規(guī)避政治風(fēng)險。 （二）獲準(zhǔn)風(fēng)險 在項(xiàng)目融資中，開發(fā)建設(shè)一個項(xiàng)目往往可能必須得到東道國政府的授權(quán)或許可，如果因?yàn)榉N種原因未能及時取得政府的批準(zhǔn)而造成項(xiàng)目誤工，致使整個項(xiàng)目無法按進(jìn)度進(jìn)行所造成的損失 和影響，就是項(xiàng)目的獲準(zhǔn)風(fēng)險。 第一節(jié) 政治風(fēng)險的法律分析 一、項(xiàng)目融資中政治風(fēng)險的法律界定 項(xiàng)目融資中政治風(fēng)險是指由于項(xiàng)目所在國家的政治條件發(fā)生變化而導(dǎo)致項(xiàng)目失敗、項(xiàng)目信用結(jié)構(gòu)改變、項(xiàng)目債務(wù)償還能力改變等方面的風(fēng)險。結(jié)果， 1000 多億美元的能源項(xiàng)目被取消， 500 億美元的項(xiàng)目被擱置。一般地，世界銀行或地區(qū)開 發(fā)銀行的參與，會給東道國政府以信心和動力來支持該項(xiàng)目的建設(shè)和經(jīng)營。例如，在菲律賓的 Pagbilao 項(xiàng)目中，國家電力公司同意承擔(dān)在菲律賓出現(xiàn)的主要政治風(fēng)險，并通過雙方 同意的“項(xiàng)目全面收購”合同來承擔(dān)這種責(zé)任。如果是被部分沒收或國有化， MIGA 則只賠償其非債務(wù)資產(chǎn)的凈 項(xiàng)目融資風(fēng) 險之法律分析 6 賬面價值。在聯(lián)合融資下，首先由 IFC 為一個項(xiàng)目注入資金，然后再將部分參與協(xié)議以 B 貸款（“ B”loan）方式出售給商業(yè)貸款者，它自己保留 A 貸款（“ A” loan）部分。除此之外，還提供諸如投資前咨詢服務(wù)，在有限追索基礎(chǔ)上對外國直接投資項(xiàng)目提供資金等。 項(xiàng)目融資風(fēng) 險之法律分析 10 為了簡化分析，我們假設(shè)在一個 無外匯管制并且進(jìn)出口限制較少的國家中投資一個制造業(yè)項(xiàng)目，該項(xiàng)目從國際市場上采購部分原材料并在本國市場和國際市場上銷售所生產(chǎn)出來的最終產(chǎn)品。 選擇有利 的貸款品種 隨著國際金融市場的風(fēng)云變幻，出現(xiàn)了一些以降低利率風(fēng)險和匯率風(fēng)險為目的、以使用國際金融市場現(xiàn)代化的交易方式為手段的借貸方式，并且這種借貸方式在項(xiàng)目融資中獲得越來越多的重視和運(yùn)用。因此，項(xiàng)目公司決定進(jìn)入金融市場進(jìn)行貨幣互換來降低此風(fēng)險。 第三節(jié) 環(huán)境風(fēng)險的法律分析 一、 環(huán)境風(fēng)險的法律界定 近年來，工業(yè)對自然環(huán)境及人們生活和工作環(huán)境的破壞已越來越引起社會公眾的關(guān)注，許多國家頒布了日益嚴(yán)厲的法令來控制輻射 、廢棄物、有害物質(zhì)的運(yùn)輸及低效使用能源和不可再生性資源，并強(qiáng)制肇事者對自己造成的污染進(jìn)行清理，交納巨額罰款。 二、項(xiàng)目融資中涉及的有關(guān)環(huán)境保護(hù)的法律規(guī)定 項(xiàng)目融資風(fēng) 險之法律分析 15 環(huán)境污染是一種典型的外部性問題。比如在 1990 年的一個案例中，某銀行就曾因?yàn)閰⑴c借款人的財(cái)務(wù)管理到能夠影響借款人對有害廢物處理的程度而被認(rèn)定為對造成的環(huán)境污染負(fù)有責(zé)任。 第四節(jié) 完工風(fēng)險的法律分析 一、 項(xiàng)目融資中完工風(fēng)險的法律界定 項(xiàng)目融資風(fēng) 險之法律分析 17 完工風(fēng)險是指由于建設(shè)成本超支或中途停建使項(xiàng)目不能按照預(yù)定的時間達(dá)到規(guī)定的各項(xiàng)經(jīng)濟(jì)技術(shù)指標(biāo)的風(fēng)險。貸款人之所以偏好固定價格的交鑰匙總承包合同，是因?yàn)樵摵贤瑴p少了貸款人必須面對的當(dāng)事人。因此，對于這類項(xiàng)目的融資，一個先決條件就是要求項(xiàng)目已證實(shí)的可供開采的資源總儲量與項(xiàng)目融資期內(nèi)計(jì)劃開采或消耗的資源量之比要保持在風(fēng)險警戒線之下。 項(xiàng)目融資風(fēng) 險之法律分析 22 (三 ) 建立儲備基金帳戶 其目的在于通過儲備基金帳戶，保證有足夠 的收入來應(yīng)付經(jīng)營成本、特別設(shè)備檢修費(fèi)和償還債務(wù)等，為此，應(yīng)分別設(shè)立經(jīng)營成本儲備帳戶、檢修儲備帳戶和債務(wù)償還帳戶。但并不是所有的項(xiàng)目都要同時面對這些市場風(fēng)險，有些產(chǎn)品，如黃金、白銀、石油等，因?yàn)榇嬖谥@些商品交易的固定市場，如倫敦有色金屬市場，被認(rèn)為只有價格風(fēng)險而沒有市場需求風(fēng)險。 二、 項(xiàng)目融資中分散市場風(fēng)險的法律措施 對于市場風(fēng)險的管理，一方面是認(rèn)真做好項(xiàng)目可行性研究工作，大大減少項(xiàng)目上馬的盲目 性，另一方面還應(yīng)采取以下法律措施。項(xiàng) 目境內(nèi)的收費(fèi)不得以外幣計(jì)價。而且，在談判過程中，對外貿(mào)易經(jīng)濟(jì)合作部強(qiáng)調(diào)不準(zhǔn)在向合資企業(yè)注入股本時附加任何條件。 對于菏澤Ⅱ和聊城電廠，這是兩個新工程，希望通過出口信貸和商業(yè)貸款融通資金。 四、項(xiàng)目融資結(jié)構(gòu) 合資公司的資金分為項(xiàng)目發(fā)起人的股本資金和債務(wù)資金。融資條款和融資文件都必須經(jīng)過國家外匯管理局的批準(zhǔn)，合資結(jié)構(gòu)不得以任何形式接受國內(nèi)金融機(jī)構(gòu)的擔(dān)保。 上述特點(diǎn)，有效地降低了項(xiàng)目的工程費(fèi)用和風(fēng)險。再者，合資項(xiàng)目公司并沒有新建電廠（菏澤二期及聊城）的土地使用權(quán)，因此，發(fā)起人之一必須到有 項(xiàng)目融資風(fēng) 險之法律分析 31 關(guān)部門如當(dāng)?shù)氐耐恋毓芾砭洲k理申請。這是因?yàn)樵诋?dāng)時的中國，煤炭生產(chǎn)基本上是 通過國家計(jì)劃下指標(biāo)，煤炭運(yùn)輸一般是申請鐵路運(yùn)輸指標(biāo)。 （二） 項(xiàng)目建設(shè)期 對于已運(yùn)行的石橫 I，通過山東電力控股公司和山東國際信托投資公司簽訂定期付款協(xié)議以向其注資從而使其成為合資公司的一部分。總裝機(jī)容量為 3000MW 的可以獨(dú)立管理運(yùn)作的四個電廠，其本質(zhì)上是一個 IPP（獨(dú)立電力項(xiàng)目）合資項(xiàng)目。采用這種定價公式的產(chǎn)品主要是在國際市場上具有公認(rèn)定價標(biāo)準(zhǔn)、價格透明度較高的大宗商品，如有色金屬 、貴金屬、石油、鐵、煤炭等，由于產(chǎn)品價格透明度較高，可比性強(qiáng)，有歷史資源可參考，貸款銀行對項(xiàng)目市場風(fēng)險的估價相對清楚，也愿意接受一定的市場風(fēng)險。 第二，由市場容量引起的市場風(fēng)險。相反，如果經(jīng)營者未實(shí)現(xiàn)規(guī)定的經(jīng)營目標(biāo)，它將要接受一定的懲罰，此時，項(xiàng)目公司支付給它的經(jīng)營費(fèi)用將會降低。 三、 項(xiàng)目融資中分散經(jīng)營風(fēng)險的法律措施 在項(xiàng)目建成后的試運(yùn)營期，業(yè)主或項(xiàng)目公司一般都要求承包商對該項(xiàng)目提供一個保證期限，通常是在項(xiàng)目建成移交后的 12