【正文】 的爭端或要求政府對其違約進行賠償?shù)貌坏綕M足時， MIGA 為此提供保險，但前提是只有在東道國政府拒絕付款（一般規(guī)定一個拒絕付款期）之后，MIGA 才予以賠償。 （四）亞洲開發(fā)銀行（ Asian Development Bank） 亞洲開發(fā)銀行（ ADB）成立于 1966 年，它包括 36 個亞洲國家和 16 個亞洲以外的工業(yè)化國家。這些因素包括：匯率波動，利率波動，通貨膨脹等。以上兩方面綜合作用的結(jié)果使項目投資的利潤受到影響，從而使項目的經(jīng)濟強度大打折扣。如期權(quán)、期貨和互換等。因此，投資銀行在安排這些交易時對客戶的信用都有較嚴格的要求，根據(jù)不同客戶的信用狀況，給予一定的信用額度，客戶只能在額度范圍內(nèi)安排交易，這對于采用項目融資的項目公司而言，難度增大。項目的環(huán)境風險通常是指這樣一些情況，即項目投資者可能因為嚴格的環(huán)境保護立法而迫使項目降低生產(chǎn)效率，增加生產(chǎn)成本，或者增加新的資本投入來改善項目的生產(chǎn)環(huán)境，更為嚴重的甚至迫使項目無法繼續(xù)生產(chǎn)下去。 在 1990 年以前，每種環(huán)境物質(zhì)，如空氣、土地和水由不同的法律和管理機構(gòu)來管理。另一方面，必須將令人滿意的環(huán)境保護計劃作為融資的一個必要前提條件，并且該計劃應(yīng)留有一定的余地，確保能適用將來可能加強的環(huán)保管制。 （二） 技術(shù)完工標準 項目采用的技術(shù)是成熟的，并在一定時期內(nèi)不落后。 （五）建立完工保證基金 即要求項目發(fā)起人提供一筆固定數(shù)額的資金作為保證基金，這樣，投資者不再承擔任何超出保證基金的項目建設(shè)費用。經(jīng)驗證明，在一個由多個投資者組成的合資項目中，如果項目經(jīng)理（即負責項目日常生產(chǎn)管理的公司）是由一個在這一領(lǐng)域具有良好資信的投資者擔任，那么，該項目就會有較好的成效。在這種結(jié)構(gòu)下，經(jīng)營者的報酬將嚴格地與其經(jīng)營成本地高低掛鉤，即經(jīng)營者實現(xiàn)低成本運營將會得到一筆獎勵。二是市場行情的變化導致項目產(chǎn)品無法按預(yù)定價格銷售。第一，公式定價。后來法國國際電力公司（ EDFI）和山東國際信托投資公司也加入到該項目中，并于 1994年 9 月簽署了由四方組成的合資協(xié)議， 1996 年 3 月，項目可行性報告得到了國家計委的批準。在山東中華電力項目中，在合資協(xié)議中明確指明：對于重大決策問題如簽署重要合同等，必須堅持一 致通過的原則；對于其它決策問題如批準年度預(yù)算，只需要 2/3 多數(shù)通過即可。除非有經(jīng)保險顧問嚴格審查的電廠不可抗力或由合資公司負責的電廠設(shè)計或建設(shè)缺陷，任何年份的生產(chǎn)中斷都不得超過最低限度，否則其損失由作為燃料供應(yīng)商和經(jīng)營者的山東控股公司負責。 （四） 電價的規(guī)定 根據(jù)山東省物價局有關(guān)規(guī)定，項目公司售電電價將根據(jù)其基本成本、稅費、貸款利息加上合理的利潤等來制定，并可以通過協(xié)商，根據(jù)每年的物價指數(shù)進行調(diào)整。 iii. 項目全部使用國產(chǎn)設(shè)備。 （ 3）合資公司在項目取得一定的利潤前提下能夠滿足所有的融資條款，從而電廠順利建成運行，使各方都能獲益。在山東中華電力項目的融資中，由于山東電力控股公司是作為燃料的供應(yīng)商、運營商、項目回收方，理所當然地擔當了“購買者”這一角色，這樣投資各方就無須擔心項目的現(xiàn)金流，從而降低了投資風險。為了保證有效率的結(jié)構(gòu)，每個電廠的鍋爐供應(yīng)合同是相互獨立的，并且，將鍋爐供應(yīng)合同也構(gòu)造成 EPC 式合同，由供應(yīng)商為整個項目建設(shè)承擔責任。為此，在此階段，主要就以下問題達成一致意見： 1． 利益沖突問題 出口信貸機構(gòu)擔心的主要問題是各方當事人的利益沖突。 下面以山東中華電力項目融資案例分析我國項目融資風險管理的方法。長期購買協(xié)議在不同性質(zhì)的項目融資中有不同的表現(xiàn)形式，如無論提貨與否均需付款合同（ Take Or Pay Sales Contract）、使用合同（ Through－ put Agreement）、最低支付額合同（ Minimum Payment Contract）等。 第一，由銷售價格引起的市場風險。這種擔保協(xié)議通常規(guī)定一個上限，或者按貸款原始總額的百分比確定（慣例為貸款總額的 20％～ 50％），或者按預(yù)期項目資產(chǎn)價值的百分比確定。比如，在火力發(fā)電項目中，煤炭和電力是關(guān)鍵的能源，如果煤炭和電力供應(yīng)不足或價格不穩(wěn)，將嚴重影響到該項目的發(fā)電能力。 (二 ) 由項目發(fā) 起人提供完工擔保 即由項目的一個或幾個發(fā)起人，以連帶責任或個別責任的形式，保證項目按照融資協(xié)議中確定的完工標準，在一個規(guī)定的時間內(nèi)完工。但是。據(jù)此，可能出現(xiàn)兩種情況：一 項目融資風 險之法律分析 16 種是環(huán)保責任由項目公司和貸款人共同負擔 ；另一種是由項目公司單獨負擔。環(huán)境法的觀念被正式引 入法律制度始于 20 世紀 50~60 年代的美國。排放大量污染物的項目與全球的溫室效應(yīng)和跨境的酸雨形成有極大的聯(lián)系。 期權(quán)交易在項目融資金融風險管理中的運用 期權(quán)交易比較適合于項目融資的金融風險管理。根據(jù)匯率的利率平價理論，相對高利率國家的貨幣遠期貼水，相對低利率國家的貨 幣遠期升水。如果本國貨幣疲軟，則進口原材料的相對價格會上升，項目內(nèi)銷產(chǎn)品的生產(chǎn)成本也就相應(yīng)增加；如果本國貨幣堅挺，雖然對部分內(nèi)銷有利，但是，產(chǎn)品的出口成本會增加。該法案規(guī)定，只有美國公司、美國公司或被美國公民所擁有的其它企業(yè)，或者是被美國公司控股至少 95%的外國公司才是外國支持法案支持的對象。 （三）世界銀行（ IBRD） 世界銀行或國際復(fù)興開發(fā)銀行（ International Bank for Reconstruction and Development）成立于 1945 年 12 月， 1946 年 6 月開始營業(yè)，其主要任務(wù)是向會員國提供長期貸款，促進戰(zhàn)后經(jīng)濟的復(fù)興，協(xié)助發(fā)展中國家發(fā)展生產(chǎn)、開發(fā)資源，從而起到配合 IMF 貸款的作用。但這些破壞活動必須是由政治因素引起的。這樣，所有債務(wù)在政治性事故發(fā)生時都有政府部門的保障。因此，應(yīng)該采取可行的措施 ，以法律合同的方式來規(guī)避政治風險。 （二）獲準風險 在項目融資中，開發(fā)建設(shè)一個項目往往可能必須得到東道國政府的授權(quán)或許可，如果因為種種原因未能及時取得政府的批準而造成項目誤工，致使整個項目無法按進度進行所造成的損失 和影響，就是項目的獲準風險。 第一節(jié) 政治風險的法律分析 一、項目融資中政治風險的法律界定 項目融資中政治風險是指由于項目所在國家的政治條件發(fā)生變化而導致項目失敗、項目信用結(jié)構(gòu)改變、項目債務(wù)償還能力改變等方面的風險。結(jié)果， 1000 多億美元的能源項目被取消， 500 億美元的項目被擱置。一般地，世界銀行或地區(qū)開 發(fā)銀行的參與，會給東道國政府以信心和動力來支持該項目的建設(shè)和經(jīng)營。例如，在菲律賓的 Pagbilao 項目中，國家電力公司同意承擔在菲律賓出現(xiàn)的主要政治風險，并通過雙方 同意的“項目全面收購”合同來承擔這種責任。如果是被部分沒收或國有化， MIGA 則只賠償其非債務(wù)資產(chǎn)的凈 項目融資風 險之法律分析 6 賬面價值。在聯(lián)合融資下，首先由 IFC 為一個項目注入資金，然后再將部分參與協(xié)議以 B 貸款（“ B”loan）方式出售給商業(yè)貸款者，它自己保留 A 貸款（“ A” loan）部分。除此之外，還提供諸如投資前咨詢服務(wù)，在有限追索基礎(chǔ)上對外國直接投資項目提供資金等。 項目融資風 險之法律分析 10 為了簡化分析，我們假設(shè)在一個 無外匯管制并且進出口限制較少的國家中投資一個制造業(yè)項目，該項目從國際市場上采購部分原材料并在本國市場和國際市場上銷售所生產(chǎn)出來的最終產(chǎn)品。 選擇有利 的貸款品種 隨著國際金融市場的風云變幻，出現(xiàn)了一些以降低利率風險和匯率風險為目的、以使用國際金融市場現(xiàn)代化的交易方式為手段的借貸方式，并且這種借貸方式在項目融資中獲得越來越多的重視和運用。因此，項目公司決定進入金融市場進行貨幣互換來降低此風險。 第三節(jié) 環(huán)境風險的法律分析 一、 環(huán)境風險的法律界定 近年來，工業(yè)對自然環(huán)境及人們生活和工作環(huán)境的破壞已越來越引起社會公眾的關(guān)注，許多國家頒布了日益嚴厲的法令來控制輻射 、廢棄物、有害物質(zhì)的運輸及低效使用能源和不可再生性資源，并強制肇事者對自己造成的污染進行清理，交納巨額罰款。 二、項目融資中涉及的有關(guān)環(huán)境保護的法律規(guī)定 項目融資風 險之法律分析 15 環(huán)境污染是一種典型的外部性問題。比如在 1990 年的一個案例中，某銀行就曾因為參與借款人的財務(wù)管理到能夠影響借款人對有害廢物處理的程度而被認定為對造成的環(huán)境污染負有責任。 第四節(jié) 完工風險的法律分析 一、 項目融資中完工風險的法律界定 項目融資風 險之法律分析 17 完工風險是指由于建設(shè)成本超支或中途停建使項目不能按照預(yù)定的時間達到規(guī)定的各項經(jīng)濟技術(shù)指標的風險。貸款人之所以偏好固定價格的交鑰匙總承包合同，是因為該合同減少了貸款人必須面對的當事人。因此，對于這類項目的融資，一個先決條件就是要求項目已證實的可供開采的資源總儲量與項目融資期內(nèi)計劃開采或消耗的資源量之比要保持在風險警戒線之下。 項目融資風 險之法律分析 22 (三 ) 建立儲備基金帳戶 其目的在于通過儲備基金帳戶，保證有足夠 的收入來應(yīng)付經(jīng)營成本、特別設(shè)備檢修費和償還債務(wù)等，為此，應(yīng)分別設(shè)立經(jīng)營成本儲備帳戶、檢修儲備帳戶和債務(wù)償還帳戶。但并不是所有的項目都要同時面對這些市場風險，有些產(chǎn)品，如黃金、白銀、石油等，因為存在著這些商品交易的固定市場，如倫敦有色金屬市場，被認為只有價格風險而沒有市場需求風險。 二、 項目融資中分散市場風險的法律措施 對于市場風險的管理，一方面是認真做好項目可行性研究工作，大大減少項目上馬的盲目 性，另一方面還應(yīng)采取以下法律措施。項 目境內(nèi)的收費不得以外幣計價。而且，在談判過程中，對外貿(mào)易經(jīng)濟合作部強調(diào)不準在向合資企業(yè)注入股本時附加任何條件。 對于菏澤Ⅱ和聊城電廠，這是兩個新工程，希望通過出口信貸和商業(yè)貸款融通資金。 四、項目融資結(jié)構(gòu) 合資公司的資金分為項目發(fā)起人的股本資金和債務(wù)資金。融資條款和融資文件都必須經(jīng)過國家外匯管理局的批準，合資結(jié)構(gòu)不得以任何形式接受國內(nèi)金融機構(gòu)的擔保。 上述特點，有效地降低了項目的工程費用和風險。再者，合資項目公司并沒有新建電廠（菏澤二期及聊城）的土地使用權(quán)，因此，發(fā)起人之一必須到有 項目融資風 險之法律分析 31 關(guān)部門如當?shù)氐耐恋毓芾砭洲k理申請。這是因為在當時的中國，煤炭生產(chǎn)基本上是 通過國家計劃下指標，煤炭運輸一般是申請鐵路運輸指標。 （二） 項目建設(shè)期 對于已運行的石橫 I，通過山東電力控股公司和山東國際信托投資公司簽訂定期付款協(xié)議以向其注資從而使其成為合資公司的一部分。總裝機容量為 3000MW 的可以獨立管理運作的四個電廠，其本質(zhì)上是一個 IPP（獨立電力項目）合資項目。采用這種定價公式的產(chǎn)品主要是在國際市場上具有公認定價標準、價格透明度較高的大宗商品，如有色金屬 、貴金屬、石油、鐵、煤炭等，由于產(chǎn)品價格透明度較高，可比性強，有歷史資源可參考，貸款銀行對項目市場風險的估價相對清楚，也愿意接受一定的市場風險。 第二，由市場容量引起的市場風險。相反，如果經(jīng)營者未實現(xiàn)規(guī)定的經(jīng)營目標，它將要接受一定的懲罰，此時，項目公司支付給它的經(jīng)營費用將會降低。 三、 項目融資中分散經(jīng)營風險的法律措施 在項目建成后的試運營期，業(yè)主或項目公司一般都要求承包商對該項目提供一個保證期限，通常是在項目建成移交后的 12