【正文】 的爭(zhēng)端或要求政府對(duì)其違約進(jìn)行賠償?shù)貌坏綕M足時(shí)， MIGA 為此提供保險(xiǎn)，但前提是只有在東道國(guó)政府拒絕付款（一般規(guī)定一個(gè)拒絕付款期）之后，MIGA 才予以賠償。 （四）亞洲開發(fā)銀行（ Asian Development Bank） 亞洲開發(fā)銀行（ ADB）成立于 1966 年，它包括 36 個(gè)亞洲國(guó)家和 16 個(gè)亞洲以外的工業(yè)化國(guó)家。這些因素包括：匯率波動(dòng)，利率波動(dòng)，通貨膨脹等。以上兩方面綜合作用的結(jié)果使項(xiàng)目投資的利潤(rùn)受到影響，從而使項(xiàng)目的經(jīng)濟(jì)強(qiáng)度大打折扣。如期權(quán)、期貨和互換等。因此，投資銀行在安排這些交易時(shí)對(duì)客戶的信用都有較嚴(yán)格的要求，根據(jù)不同客戶的信用狀況，給予一定的信用額度，客戶只能在額度范圍內(nèi)安排交易，這對(duì)于采用項(xiàng)目融資的項(xiàng)目公司而言，難度增大。項(xiàng)目的環(huán)境風(fēng)險(xiǎn)通常是指這樣一些情況，即項(xiàng)目投資者可能因?yàn)閲?yán)格的環(huán)境保護(hù)立法而迫使項(xiàng)目降低生產(chǎn)效率，增加生產(chǎn)成本，或者增加新的資本投入來改善項(xiàng)目的生產(chǎn)環(huán)境，更為嚴(yán)重的甚至迫使項(xiàng)目無法繼續(xù)生產(chǎn)下去。 在 1990 年以前，每種環(huán)境物質(zhì)，如空氣、土地和水由不同的法律和管理機(jī)構(gòu)來管理。另一方面，必須將令人滿意的環(huán)境保護(hù)計(jì)劃作為融資的一個(gè)必要前提條件，并且該計(jì)劃應(yīng)留有一定的余地，確保能適用將來可能加強(qiáng)的環(huán)保管制。 （二） 技術(shù)完工標(biāo)準(zhǔn) 項(xiàng)目采用的技術(shù)是成熟的，并在一定時(shí)期內(nèi)不落后。 （五）建立完工保證基金 即要求項(xiàng)目發(fā)起人提供一筆固定數(shù)額的資金作為保證基金，這樣，投資者不再承擔(dān)任何超出保證基金的項(xiàng)目建設(shè)費(fèi)用。經(jīng)驗(yàn)證明，在一個(gè)由多個(gè)投資者組成的合資項(xiàng)目中，如果項(xiàng)目經(jīng)理（即負(fù)責(zé)項(xiàng)目日常生產(chǎn)管理的公司）是由一個(gè)在這一領(lǐng)域具有良好資信的投資者擔(dān)任，那么，該項(xiàng)目就會(huì)有較好的成效。在這種結(jié)構(gòu)下，經(jīng)營(yíng)者的報(bào)酬將嚴(yán)格地與其經(jīng)營(yíng)成本地高低掛鉤，即經(jīng)營(yíng)者實(shí)現(xiàn)低成本運(yùn)營(yíng)將會(huì)得到一筆獎(jiǎng)勵(lì)。二是市場(chǎng)行情的變化導(dǎo)致項(xiàng)目產(chǎn)品無法按預(yù)定價(jià)格銷售。第一，公式定價(jià)。后來法國(guó)國(guó)際電力公司（ EDFI）和山東國(guó)際信托投資公司也加入到該項(xiàng)目中，并于 1994年 9 月簽署了由四方組成的合資協(xié)議， 1996 年 3 月，項(xiàng)目可行性報(bào)告得到了國(guó)家計(jì)委的批準(zhǔn)。在山東中華電力項(xiàng)目中，在合資協(xié)議中明確指明：對(duì)于重大決策問題如簽署重要合同等，必須堅(jiān)持一 致通過的原則；對(duì)于其它決策問題如批準(zhǔn)年度預(yù)算，只需要 2/3 多數(shù)通過即可。除非有經(jīng)保險(xiǎn)顧問嚴(yán)格審查的電廠不可抗力或由合資公司負(fù)責(zé)的電廠設(shè)計(jì)或建設(shè)缺陷，任何年份的生產(chǎn)中斷都不得超過最低限度，否則其損失由作為燃料供應(yīng)商和經(jīng)營(yíng)者的山東控股公司負(fù)責(zé)。 （四） 電價(jià)的規(guī)定 根據(jù)山東省物價(jià)局有關(guān)規(guī)定，項(xiàng)目公司售電電價(jià)將根據(jù)其基本成本、稅費(fèi)、貸款利息加上合理的利潤(rùn)等來制定，并可以通過協(xié)商，根據(jù)每年的物價(jià)指數(shù)進(jìn)行調(diào)整。 iii. 項(xiàng)目全部使用國(guó)產(chǎn)設(shè)備。 （ 3）合資公司在項(xiàng)目取得一定的利潤(rùn)前提下能夠滿足所有的融資條款，從而電廠順利建成運(yùn)行，使各方都能獲益。在山東中華電力項(xiàng)目的融資中，由于山東電力控股公司是作為燃料的供應(yīng)商、運(yùn)營(yíng)商、項(xiàng)目回收方，理所當(dāng)然地?fù)?dān)當(dāng)了“購(gòu)買者”這一角色，這樣投資各方就無須擔(dān)心項(xiàng)目的現(xiàn)金流，從而降低了投資風(fēng)險(xiǎn)。為了保證有效率的結(jié)構(gòu)，每個(gè)電廠的鍋爐供應(yīng)合同是相互獨(dú)立的，并且，將鍋爐供應(yīng)合同也構(gòu)造成 EPC 式合同，由供應(yīng)商為整個(gè)項(xiàng)目建設(shè)承擔(dān)責(zé)任。為此，在此階段，主要就以下問題達(dá)成一致意見： 1． 利益沖突問題 出口信貸機(jī)構(gòu)擔(dān)心的主要問題是各方當(dāng)事人的利益沖突。 下面以山東中華電力項(xiàng)目融資案例分析我國(guó)項(xiàng)目融資風(fēng)險(xiǎn)管理的方法。長(zhǎng)期購(gòu)買協(xié)議在不同性質(zhì)的項(xiàng)目融資中有不同的表現(xiàn)形式，如無論提貨與否均需付款合同（ Take Or Pay Sales Contract）、使用合同（ Through－ put Agreement）、最低支付額合同（ Minimum Payment Contract）等。 第一，由銷售價(jià)格引起的市場(chǎng)風(fēng)險(xiǎn)。這種擔(dān)保協(xié)議通常規(guī)定一個(gè)上限，或者按貸款原始總額的百分比確定（慣例為貸款總額的 20％～ 50％），或者按預(yù)期項(xiàng)目資產(chǎn)價(jià)值的百分比確定。比如，在火力發(fā)電項(xiàng)目中，煤炭和電力是關(guān)鍵的能源，如果煤炭和電力供應(yīng)不足或價(jià)格不穩(wěn)，將嚴(yán)重影響到該項(xiàng)目的發(fā)電能力。 (二 ) 由項(xiàng)目發(fā) 起人提供完工擔(dān)保 即由項(xiàng)目的一個(gè)或幾個(gè)發(fā)起人，以連帶責(zé)任或個(gè)別責(zé)任的形式，保證項(xiàng)目按照融資協(xié)議中確定的完工標(biāo)準(zhǔn)，在一個(gè)規(guī)定的時(shí)間內(nèi)完工。但是。據(jù)此，可能出現(xiàn)兩種情況：一 項(xiàng)目融資風(fēng) 險(xiǎn)之法律分析 16 種是環(huán)保責(zé)任由項(xiàng)目公司和貸款人共同負(fù)擔(dān) ；另一種是由項(xiàng)目公司單獨(dú)負(fù)擔(dān)。環(huán)境法的觀念被正式引 入法律制度始于 20 世紀(jì) 50~60 年代的美國(guó)。排放大量污染物的項(xiàng)目與全球的溫室效應(yīng)和跨境的酸雨形成有極大的聯(lián)系。 期權(quán)交易在項(xiàng)目融資金融風(fēng)險(xiǎn)管理中的運(yùn)用 期權(quán)交易比較適合于項(xiàng)目融資的金融風(fēng)險(xiǎn)管理。根據(jù)匯率的利率平價(jià)理論，相對(duì)高利率國(guó)家的貨幣遠(yuǎn)期貼水，相對(duì)低利率國(guó)家的貨 幣遠(yuǎn)期升水。如果本國(guó)貨幣疲軟，則進(jìn)口原材料的相對(duì)價(jià)格會(huì)上升，項(xiàng)目?jī)?nèi)銷產(chǎn)品的生產(chǎn)成本也就相應(yīng)增加；如果本國(guó)貨幣堅(jiān)挺，雖然對(duì)部分內(nèi)銷有利，但是，產(chǎn)品的出口成本會(huì)增加。該法案規(guī)定，只有美國(guó)公司、美國(guó)公司或被美國(guó)公民所擁有的其它企業(yè)，或者是被美國(guó)公司控股至少 95%的外國(guó)公司才是外國(guó)支持法案支持的對(duì)象。 （三）世界銀行（ IBRD） 世界銀行或國(guó)際復(fù)興開發(fā)銀行（ International Bank for Reconstruction and Development）成立于 1945 年 12 月， 1946 年 6 月開始營(yíng)業(yè)，其主要任務(wù)是向會(huì)員國(guó)提供長(zhǎng)期貸款，促進(jìn)戰(zhàn)后經(jīng)濟(jì)的復(fù)興，協(xié)助發(fā)展中國(guó)家發(fā)展生產(chǎn)、開發(fā)資源，從而起到配合 IMF 貸款的作用。但這些破壞活動(dòng)必須是由政治因素引起的。這樣，所有債務(wù)在政治性事故發(fā)生時(shí)都有政府部門的保障。因此，應(yīng)該采取可行的措施 ，以法律合同的方式來規(guī)避政治風(fēng)險(xiǎn)。 （二）獲準(zhǔn)風(fēng)險(xiǎn) 在項(xiàng)目融資中，開發(fā)建設(shè)一個(gè)項(xiàng)目往往可能必須得到東道國(guó)政府的授權(quán)或許可，如果因?yàn)榉N種原因未能及時(shí)取得政府的批準(zhǔn)而造成項(xiàng)目誤工，致使整個(gè)項(xiàng)目無法按進(jìn)度進(jìn)行所造成的損失 和影響，就是項(xiàng)目的獲準(zhǔn)風(fēng)險(xiǎn)。 第一節(jié) 政治風(fēng)險(xiǎn)的法律分析 一、項(xiàng)目融資中政治風(fēng)險(xiǎn)的法律界定 項(xiàng)目融資中政治風(fēng)險(xiǎn)是指由于項(xiàng)目所在國(guó)家的政治條件發(fā)生變化而導(dǎo)致項(xiàng)目失敗、項(xiàng)目信用結(jié)構(gòu)改變、項(xiàng)目債務(wù)償還能力改變等方面的風(fēng)險(xiǎn)。結(jié)果， 1000 多億美元的能源項(xiàng)目被取消， 500 億美元的項(xiàng)目被擱置。一般地，世界銀行或地區(qū)開 發(fā)銀行的參與，會(huì)給東道國(guó)政府以信心和動(dòng)力來支持該項(xiàng)目的建設(shè)和經(jīng)營(yíng)。例如，在菲律賓的 Pagbilao 項(xiàng)目中，國(guó)家電力公司同意承擔(dān)在菲律賓出現(xiàn)的主要政治風(fēng)險(xiǎn)，并通過雙方 同意的“項(xiàng)目全面收購(gòu)”合同來承擔(dān)這種責(zé)任。如果是被部分沒收或國(guó)有化， MIGA 則只賠償其非債務(wù)資產(chǎn)的凈 項(xiàng)目融資風(fēng) 險(xiǎn)之法律分析 6 賬面價(jià)值。在聯(lián)合融資下，首先由 IFC 為一個(gè)項(xiàng)目注入資金，然后再將部分參與協(xié)議以 B 貸款（“ B”loan）方式出售給商業(yè)貸款者，它自己保留 A 貸款（“ A” loan）部分。除此之外，還提供諸如投資前咨詢服務(wù)，在有限追索基礎(chǔ)上對(duì)外國(guó)直接投資項(xiàng)目提供資金等。 項(xiàng)目融資風(fēng) 險(xiǎn)之法律分析 10 為了簡(jiǎn)化分析，我們假設(shè)在一個(gè) 無外匯管制并且進(jìn)出口限制較少的國(guó)家中投資一個(gè)制造業(yè)項(xiàng)目，該項(xiàng)目從國(guó)際市場(chǎng)上采購(gòu)部分原材料并在本國(guó)市場(chǎng)和國(guó)際市場(chǎng)上銷售所生產(chǎn)出來的最終產(chǎn)品。 選擇有利 的貸款品種 隨著國(guó)際金融市場(chǎng)的風(fēng)云變幻，出現(xiàn)了一些以降低利率風(fēng)險(xiǎn)和匯率風(fēng)險(xiǎn)為目的、以使用國(guó)際金融市場(chǎng)現(xiàn)代化的交易方式為手段的借貸方式，并且這種借貸方式在項(xiàng)目融資中獲得越來越多的重視和運(yùn)用。因此，項(xiàng)目公司決定進(jìn)入金融市場(chǎng)進(jìn)行貨幣互換來降低此風(fēng)險(xiǎn)。 第三節(jié) 環(huán)境風(fēng)險(xiǎn)的法律分析 一、 環(huán)境風(fēng)險(xiǎn)的法律界定 近年來，工業(yè)對(duì)自然環(huán)境及人們生活和工作環(huán)境的破壞已越來越引起社會(huì)公眾的關(guān)注，許多國(guó)家頒布了日益嚴(yán)厲的法令來控制輻射 、廢棄物、有害物質(zhì)的運(yùn)輸及低效使用能源和不可再生性資源，并強(qiáng)制肇事者對(duì)自己造成的污染進(jìn)行清理，交納巨額罰款。 二、項(xiàng)目融資中涉及的有關(guān)環(huán)境保護(hù)的法律規(guī)定 項(xiàng)目融資風(fēng) 險(xiǎn)之法律分析 15 環(huán)境污染是一種典型的外部性問題。比如在 1990 年的一個(gè)案例中，某銀行就曾因?yàn)閰⑴c借款人的財(cái)務(wù)管理到能夠影響借款人對(duì)有害廢物處理的程度而被認(rèn)定為對(duì)造成的環(huán)境污染負(fù)有責(zé)任。 第四節(jié) 完工風(fēng)險(xiǎn)的法律分析 一、 項(xiàng)目融資中完工風(fēng)險(xiǎn)的法律界定 項(xiàng)目融資風(fēng) 險(xiǎn)之法律分析 17 完工風(fēng)險(xiǎn)是指由于建設(shè)成本超支或中途停建使項(xiàng)目不能按照預(yù)定的時(shí)間達(dá)到規(guī)定的各項(xiàng)經(jīng)濟(jì)技術(shù)指標(biāo)的風(fēng)險(xiǎn)。貸款人之所以偏好固定價(jià)格的交鑰匙總承包合同，是因?yàn)樵摵贤瑴p少了貸款人必須面對(duì)的當(dāng)事人。因此，對(duì)于這類項(xiàng)目的融資，一個(gè)先決條件就是要求項(xiàng)目已證實(shí)的可供開采的資源總儲(chǔ)量與項(xiàng)目融資期內(nèi)計(jì)劃開采或消耗的資源量之比要保持在風(fēng)險(xiǎn)警戒線之下。 項(xiàng)目融資風(fēng) 險(xiǎn)之法律分析 22 (三 ) 建立儲(chǔ)備基金帳戶 其目的在于通過儲(chǔ)備基金帳戶，保證有足夠 的收入來應(yīng)付經(jīng)營(yíng)成本、特別設(shè)備檢修費(fèi)和償還債務(wù)等，為此，應(yīng)分別設(shè)立經(jīng)營(yíng)成本儲(chǔ)備帳戶、檢修儲(chǔ)備帳戶和債務(wù)償還帳戶。但并不是所有的項(xiàng)目都要同時(shí)面對(duì)這些市場(chǎng)風(fēng)險(xiǎn)，有些產(chǎn)品，如黃金、白銀、石油等，因?yàn)榇嬖谥@些商品交易的固定市場(chǎng)，如倫敦有色金屬市場(chǎng)，被認(rèn)為只有價(jià)格風(fēng)險(xiǎn)而沒有市場(chǎng)需求風(fēng)險(xiǎn)。 二、 項(xiàng)目融資中分散市場(chǎng)風(fēng)險(xiǎn)的法律措施 對(duì)于市場(chǎng)風(fēng)險(xiǎn)的管理，一方面是認(rèn)真做好項(xiàng)目可行性研究工作，大大減少項(xiàng)目上馬的盲目 性，另一方面還應(yīng)采取以下法律措施。項(xiàng) 目境內(nèi)的收費(fèi)不得以外幣計(jì)價(jià)。而且，在談判過程中，對(duì)外貿(mào)易經(jīng)濟(jì)合作部強(qiáng)調(diào)不準(zhǔn)在向合資企業(yè)注入股本時(shí)附加任何條件。 對(duì)于菏澤Ⅱ和聊城電廠，這是兩個(gè)新工程，希望通過出口信貸和商業(yè)貸款融通資金。 四、項(xiàng)目融資結(jié)構(gòu) 合資公司的資金分為項(xiàng)目發(fā)起人的股本資金和債務(wù)資金。融資條款和融資文件都必須經(jīng)過國(guó)家外匯管理局的批準(zhǔn)，合資結(jié)構(gòu)不得以任何形式接受國(guó)內(nèi)金融機(jī)構(gòu)的擔(dān)保。 上述特點(diǎn)，有效地降低了項(xiàng)目的工程費(fèi)用和風(fēng)險(xiǎn)。再者，合資項(xiàng)目公司并沒有新建電廠（菏澤二期及聊城）的土地使用權(quán)，因此，發(fā)起人之一必須到有 項(xiàng)目融資風(fēng) 險(xiǎn)之法律分析 31 關(guān)部門如當(dāng)?shù)氐耐恋毓芾砭洲k理申請(qǐng)。這是因?yàn)樵诋?dāng)時(shí)的中國(guó)，煤炭生產(chǎn)基本上是 通過國(guó)家計(jì)劃下指標(biāo)，煤炭運(yùn)輸一般是申請(qǐng)鐵路運(yùn)輸指標(biāo)。 （二） 項(xiàng)目建設(shè)期 對(duì)于已運(yùn)行的石橫 I，通過山東電力控股公司和山東國(guó)際信托投資公司簽訂定期付款協(xié)議以向其注資從而使其成為合資公司的一部分?？傃b機(jī)容量為 3000MW 的可以獨(dú)立管理運(yùn)作的四個(gè)電廠，其本質(zhì)上是一個(gè) IPP（獨(dú)立電力項(xiàng)目）合資項(xiàng)目。采用這種定價(jià)公式的產(chǎn)品主要是在國(guó)際市場(chǎng)上具有公認(rèn)定價(jià)標(biāo)準(zhǔn)、價(jià)格透明度較高的大宗商品，如有色金屬 、貴金屬、石油、鐵、煤炭等，由于產(chǎn)品價(jià)格透明度較高，可比性強(qiáng)，有歷史資源可參考，貸款銀行對(duì)項(xiàng)目市場(chǎng)風(fēng)險(xiǎn)的估價(jià)相對(duì)清楚，也愿意接受一定的市場(chǎng)風(fēng)險(xiǎn)。 第二，由市場(chǎng)容量引起的市場(chǎng)風(fēng)險(xiǎn)。相反，如果經(jīng)營(yíng)者未實(shí)現(xiàn)規(guī)定的經(jīng)營(yíng)目標(biāo)，它將要接受一定的懲罰，此時(shí)，項(xiàng)目公司支付給它的經(jīng)營(yíng)費(fèi)用將會(huì)降低。 三、 項(xiàng)目融資中分散經(jīng)營(yíng)風(fēng)險(xiǎn)的法律措施 在項(xiàng)目建成后的試運(yùn)營(yíng)期，業(yè)主或項(xiàng)目公司一般都要求承包商對(duì)該項(xiàng)目提供一個(gè)保證期限，通常是在項(xiàng)目建成移交后的 12