【正文】 目的收入；三是實(shí)行生產(chǎn)或消費(fèi)限制，東道國政府為了實(shí)行特定的經(jīng)濟(jì)目的，可能會限制對自然資源的生產(chǎn)或消費(fèi)，這將會影響項(xiàng)目的生產(chǎn)能力，以至使項(xiàng)目無法產(chǎn)生足夠的現(xiàn)金流量；四是東道國政府可能對項(xiàng)目公司生產(chǎn)的產(chǎn)品征收較高的稅收，或者取消項(xiàng)目公司應(yīng)有的減免稅待遇 ，而實(shí)行有選擇性的稅收政策，如所得稅、印花稅、契約稅的調(diào)整等，這將會對項(xiàng)目公司的經(jīng)濟(jì)強(qiáng)度產(chǎn)生重大影響。因此，應(yīng)該采取可行的措施 ，以法律合同的方式來規(guī)避政治風(fēng)險。如果可能的話，最好吸收項(xiàng)目所在國有影響的投資者參與項(xiàng)目。這樣，所有債務(wù)在政治性事故發(fā)生時都有政府部門的保障。其保險范圍如下。但這些破壞活動必須是由政治因素引起的。這種融資方式常常被稱為聯(lián)合融資（ Cofinancing）。 （三）世界銀行（ IBRD） 世界銀行或國際復(fù)興開發(fā)銀行（ International Bank for Reconstruction and Development）成立于 1945 年 12 月， 1946 年 6 月開始營業(yè)，其主要任務(wù)是向會員國提供長期貸款，促進(jìn)戰(zhàn)后經(jīng)濟(jì)的復(fù)興，協(xié)助發(fā)展中國家發(fā)展生產(chǎn)、開發(fā)資源，從而起到配合 IMF 貸款的作用。美洲開發(fā)銀行的擔(dān)保對象主根是向發(fā)展中國家的私人企業(yè)注入的貸款的政治風(fēng)險，該貸款必須與 IDB成員國的項(xiàng)目密切相關(guān)。該法案規(guī)定，只有美國公司、美國公司或被美國公民所擁有的其它企業(yè)，或者是被美國公司控股至少 95%的外國公司才是外國支持法案支持的對象。 （一） 項(xiàng)目融資中的利率風(fēng)險 利率風(fēng)險是指由于國際金融市場利率在一定時間內(nèi)發(fā)生始料未及的變動，致使項(xiàng)目投資者的融資成本增加而使其蒙受損失的可能性。如果本國貨幣疲軟，則進(jìn)口原材料的相對價格會上升，項(xiàng)目內(nèi)銷產(chǎn)品的生產(chǎn)成本也就相應(yīng)增加；如果本國貨幣堅(jiān)挺，雖然對部分內(nèi)銷有利，但是，產(chǎn)品的出口成本會增加。但是，可以通過事先構(gòu)造不同的合同結(jié)構(gòu)使項(xiàng)目的收入貨幣與債務(wù)支出貨幣相匹配。根據(jù)匯率的利率平價理論，相對高利率國家的貨幣遠(yuǎn)期貼水，相對低利率國家的貨 幣遠(yuǎn)期升水。作為項(xiàng)目投資者，如果根據(jù)項(xiàng)目現(xiàn)金流量的性質(zhì)，將部分或全部的浮動利率貸款轉(zhuǎn)換成固定利率貸款，在一定程度上就有可能減少利率風(fēng)險對項(xiàng)目的影響。 期權(quán)交易在項(xiàng)目融資金融風(fēng)險管理中的運(yùn)用 期權(quán)交易比較適合于項(xiàng)目融資的金融風(fēng)險管理。它具有以下三方面的特征：第一，可安排的貸款利率風(fēng)險管理期限較長。排放大量污染物的項(xiàng)目與全球的溫室效應(yīng)和跨境的酸雨形成有極大的聯(lián)系。它們包括以下幾種情況：第一，由于遵守環(huán)境保護(hù)法規(guī)可能會增加項(xiàng)目的生產(chǎn)成本，根據(jù)經(jīng)濟(jì)合作發(fā)展組織的估計(jì)，一座新的發(fā)電廠需額外付出高達(dá) 40%的費(fèi)用添置設(shè)備以應(yīng)付環(huán)境法規(guī)之要求。環(huán)境法的觀念被正式引 入法律制度始于 20 世紀(jì) 50~60 年代的美國。 在澳大利亞，根據(jù)《綜合環(huán)境保護(hù)法》的規(guī)定，項(xiàng)目貸款人可能會面臨一種新的風(fēng)險，即承擔(dān)項(xiàng)目開發(fā)建設(shè)所造成的污染的治理費(fèi)用。據(jù)此，可能出現(xiàn)兩種情況：一 項(xiàng)目融資風(fēng) 險之法律分析 16 種是環(huán)保責(zé)任由項(xiàng)目公司和貸款人共同負(fù)擔(dān) ；另一種是由項(xiàng)目公司單獨(dú)負(fù)擔(dān)。 （三） 投保環(huán)境保險 項(xiàng)目發(fā)起人和貸款人都可以通過投保來降低環(huán)境風(fēng)險。但是。在這種情況下，貸款銀行為了減少項(xiàng)目風(fēng)險，往往會要求確定一些特殊的完工標(biāo)準(zhǔn)。 (二 ) 由項(xiàng)目發(fā) 起人提供完工擔(dān)保 即由項(xiàng)目的一個或幾個發(fā)起人，以連帶責(zé)任或個別責(zé)任的形式，保證項(xiàng)目按照融資協(xié)議中確定的完工標(biāo)準(zhǔn)，在一個規(guī)定的時間內(nèi)完工。 第五節(jié) 經(jīng)營風(fēng)險的法律分析 項(xiàng)目融資風(fēng) 險之法律分析 20 一、項(xiàng)目融資經(jīng)營風(fēng)險的法律界定 在項(xiàng)目生產(chǎn)經(jīng)營過程中，由于經(jīng)營者的疏忽，發(fā)生重大經(jīng)營問題，如原材料供應(yīng)斷檔，設(shè)備安裝、使用不合理，產(chǎn)品質(zhì)量低劣及管理混亂等，使項(xiàng)目不能按計(jì)劃運(yùn)營，最終影響項(xiàng)目的獲利能力的風(fēng)險。比如，在火力發(fā)電項(xiàng)目中，煤炭和電力是關(guān)鍵的能源，如果煤炭和電力供應(yīng)不足或價格不穩(wěn)，將嚴(yán)重影響到該項(xiàng)目的發(fā)電能力。此后，項(xiàng)目 進(jìn)入正常運(yùn)營期，可以通過以下管理措施來降低風(fēng)險。這種擔(dān)保協(xié)議通常規(guī)定一個上限，或者按貸款原始總額的百分比確定（慣例為貸款總額的 20％～ 50％），或者按預(yù)期項(xiàng)目資產(chǎn)價值的百分比確定。因此，在這種合同結(jié)構(gòu)中，關(guān)鍵問題是事先 就經(jīng)營目標(biāo)進(jìn)行談判并在合同中詳細(xì)注明與項(xiàng)目經(jīng)營和維護(hù)有關(guān)的所 項(xiàng)目融資風(fēng) 險之法律分析 23 有方面應(yīng)達(dá)到的目標(biāo)。 第一，由銷售價格引起的市場風(fēng)險。即項(xiàng)目產(chǎn)品的銷售數(shù)量沒有達(dá)到預(yù)計(jì)的水平， 項(xiàng)目融資風(fēng) 險之法律分析 24 原因主要有三種。長期購買協(xié)議在不同性質(zhì)的項(xiàng)目融資中有不同的表現(xiàn)形式，如無論提貨與否均需付款合同（ Take Or Pay Sales Contract）、使用合同（ Through－ put Agreement）、最低支付額合同（ Minimum Payment Contract）等。第二，固定定價。 下面以山東中華電力項(xiàng)目融資案例分析我國項(xiàng)目融資風(fēng)險管理的方法。項(xiàng) 目總投資約為 億美元。為此，在此階段，主要就以下問題達(dá)成一致意見： 1． 利益沖突問題 出口信貸機(jī)構(gòu)擔(dān)心的主要問題是各方當(dāng)事人的利益沖突。 以已運(yùn)行的項(xiàng)目代替真實(shí)的股本投入，這是一種制度創(chuàng)新，其價值由國有資產(chǎn)管理 項(xiàng)目融資風(fēng) 險之法律分析 28 局擔(dān)保 ，要求向各當(dāng)事人提供保證。為了保證有效率的結(jié)構(gòu)，每個電廠的鍋爐供應(yīng)合同是相互獨(dú)立的，并且，將鍋爐供應(yīng)合同也構(gòu)造成 EPC 式合同，由供應(yīng)商為整個項(xiàng)目建設(shè)承擔(dān)責(zé)任。 （ 4）合資公司根據(jù)其成本、稅金、還貸額及合理的利潤進(jìn)行收費(fèi)。在山東中華電力項(xiàng)目的融資中，由于山東電力控股公司是作為燃料的供應(yīng)商、運(yùn)營商、項(xiàng)目回收方，理所當(dāng)然地?fù)?dān)當(dāng)了“購買者”這一角色，這樣投資各方就無須擔(dān)心項(xiàng)目的現(xiàn)金流，從而降低了投資風(fēng)險。 在以上擔(dān)保結(jié)構(gòu)下，項(xiàng)目公司取得了所需要的融資。 （ 3）合資公司在項(xiàng)目取得一定的利潤前提下能夠滿足所有的融資條款，從而電廠順利建成運(yùn)行，使各方都能獲益。該項(xiàng)目開辟了中國電力項(xiàng)目融資新紀(jì)元，為中國其它領(lǐng)域融資打開了新視野。 iii. 項(xiàng)目全部使用國產(chǎn)設(shè)備。 在本項(xiàng)目融資中，出現(xiàn)了以下特點(diǎn)： （ 1）合資項(xiàng)目公司遵守了 1997 年 4 月由國家電力部和國家外匯管理局制定的“項(xiàng)目融資管理暫行辦法”。 （四） 電價的規(guī)定 根據(jù)山東省物價局有關(guān)規(guī)定，項(xiàng)目公司售電電價將根據(jù)其基本成本、稅費(fèi)、貸款利息加上合理的利潤等來制定，并可以通過協(xié)商，根據(jù)每年的物價指數(shù)進(jìn)行調(diào)整。 （四） 技術(shù)服務(wù)協(xié)議 由中國能源投資公司和法國國際電力公司簽署了向合資公司新建電廠提供技術(shù)服務(wù)的協(xié)議。除非有經(jīng)保險顧問嚴(yán)格審查的電廠不可抗力或由合資公司負(fù)責(zé)的電廠設(shè)計(jì)或建設(shè)缺陷，任何年份的生產(chǎn)中斷都不得超過最低限度，否則其損失由作為燃料供應(yīng)商和經(jīng)營者的山東控股公司負(fù)責(zé)。因此，由項(xiàng)目公司安排的項(xiàng)目融資不僅要提供美元貸款和人民幣貸款作為菏澤和聊城電站的建設(shè)，而且要為石橫Ⅱ的運(yùn)營提供資金，以使其成為合資公司的一部分。在山東中華電力項(xiàng)目中，在合資協(xié)議中明確指明：對于重大決策問題如簽署重要合同等，必須堅(jiān)持一 致通過的原則；對于其它決策問題如批準(zhǔn)年度預(yù)算，只需要 2/3 多數(shù)通過即可。 在項(xiàng)目談判的早期，遇到了來自兩方面的挑戰(zhàn)，一是如何處理由于當(dāng)事人的多重作用而引起的利益沖突；二是在決定需要特別多數(shù)同意的主要問題時如果保護(hù)少數(shù)人的問題。后來法國國際電力公司（ EDFI）和山東國際信托投資公司也加入到該項(xiàng)目中，并于 1994年 9 月簽署了由四方組成的合資協(xié)議， 1996 年 3 月，項(xiàng)目可行性報告得到了國家計(jì)委的批準(zhǔn)。 在項(xiàng)目融資管理暫行辦法中，我國政府明確規(guī)定，“項(xiàng)目產(chǎn)品和服務(wù)價格的確定應(yīng)符合我國的有關(guān)價格管理規(guī)定，有助于形成穩(wěn)定的預(yù)期收入，合理反映物價上漲和匯率變動的影響，充分考慮項(xiàng)目所在地的承受能力，并得到有關(guān)價格管理部門的批準(zhǔn)。第一，公式定價。英法海底隧道項(xiàng)目的失利在于連接英法兩國的方式，除了海底隧道以外，還有輪渡和飛機(jī)。二是市場行情的變化導(dǎo)致項(xiàng)目產(chǎn)品無法按預(yù)定價格銷售。 在項(xiàng)目融資中，市場風(fēng)險就其表 現(xiàn)形式主要有價格風(fēng)險、競爭風(fēng)險和需求風(fēng)險。在這種結(jié)構(gòu)下，經(jīng)營者的報酬將嚴(yán)格地與其經(jīng)營成本地高低掛鉤，即經(jīng)營者實(shí)現(xiàn)低成本運(yùn)營將會得到一筆獎勵。這是由項(xiàng)目產(chǎn)品買主或用戶以自己的信用保證，無論是否取得產(chǎn)品或接受服務(wù)都要支付規(guī)定數(shù)額的貸款，這對項(xiàng)目經(jīng)營階段的經(jīng)營效益有至關(guān)重要的保障作用。經(jīng)驗(yàn)證明，在一個由多個投資者組成的合資項(xiàng)目中，如果項(xiàng)目經(jīng)理（即負(fù)責(zé)項(xiàng)目日常生產(chǎn)管理的公司）是由一個在這一領(lǐng)域具有良好資信的投資者擔(dān)任，那么，該項(xiàng)目就會有較好的成效。一般地，對于依賴于某種自然資源（如石油、天然氣、煤礦 、金屬礦等）的生產(chǎn)型項(xiàng)目，在項(xiàng)目的開發(fā)階段有無足夠的資源保證是一個很大的風(fēng)險因素。 （五）建立完工保證基金 即要求項(xiàng)目發(fā)起人提供一筆固定數(shù)額的資金作為保證基金，這樣，投資者不再承擔(dān)任何超出保證基金的項(xiàng)目建設(shè)費(fèi)用。例如，英法海底隧道就采用了固定總價和目標(biāo)總價合同的方法，歐洲隧道公司承擔(dān)了全部建設(shè)風(fēng)險，并且對造價超支設(shè)置了 18 億美元的備用金。 （二） 技術(shù)完工標(biāo)準(zhǔn) 項(xiàng)目采用的技術(shù)是成熟的，并在一定時期內(nèi)不落后。由污染支付的罰金和污染給項(xiàng)目帶來的損失將不能被保險所補(bǔ)償，即便能得到保險，金額也是有限的，而重大的環(huán)境損害的潛在責(zé)任將是無限的。另一方面，必須將令人滿意的環(huán)境保護(hù)計(jì)劃作為融資的一個必要前提條件，并且該計(jì)劃應(yīng)留有一定的余地，確保能適用將來可能加強(qiáng)的環(huán)保管制。但是，如果銀行擁有借款方企業(yè)（即使僅為出售該企業(yè)的目的），或像運(yùn)營方一樣參與借款方的日常管理，銀行將對環(huán)境債務(wù)負(fù)有責(zé)任。 在 1990 年以前，每種環(huán)境物質(zhì)，如空氣、土地和水由不同的法律和管理機(jī)構(gòu)來管理。它具體包括以下組成部分： （ 1） 付給管理機(jī)構(gòu)和批準(zhǔn)機(jī)構(gòu)的費(fèi)用； （ 2） 為了獲得計(jì)劃部門的批準(zhǔn)而對大型項(xiàng)目進(jìn)行環(huán)境影響評估所需的費(fèi)用； （ 3） 購買環(huán)境損害保險和遵守保險商要求而采取的風(fēng)險管理措施的費(fèi)用； （ 4） 遵守新的包裝和標(biāo)簽要求所需要的費(fèi)用； （ 5） 實(shí)行良好的環(huán)境管理戰(zhàn)略，如環(huán)境審計(jì)計(jì)劃所需的費(fèi)用； （ 6） 使用可獲得的最好的技術(shù)來防止或減少工業(yè)過程 的污染所需的費(fèi)用； （ 7） 因被迫關(guān)閉造成嚴(yán)懲污染的工廠而帶來的利潤損失； （ 8） 污染現(xiàn)場的清潔費(fèi)用和由于對財(cái)產(chǎn)、健康或環(huán)境造成損害而負(fù)有的公共債務(wù)； （ 9） 被污染的土地價值降低； （ 10） 不斷增加的廢物處置、處理和運(yùn)輸費(fèi)用； （ 11） 對使用不可再生資源或生產(chǎn)有污染的產(chǎn)品的征稅，如英國對含鉛和不含鉛汽油分別由不同的稅收。項(xiàng)目的環(huán)境風(fēng)險通常是指這樣一些情況，即項(xiàng)目投資者可能因?yàn)閲?yán)格的環(huán)境保護(hù)立法而迫使項(xiàng)目降低生產(chǎn)效率，增加生產(chǎn)成本，或者增加新的資本投入來改善項(xiàng)目的生產(chǎn)環(huán)境，更為嚴(yán)重的甚至迫使項(xiàng)目無法繼續(xù)生產(chǎn)下去。所以，一般通過逐步遞增的利率上限來充分利用項(xiàng)目的現(xiàn)金流量的上述特點(diǎn)，以達(dá)到最大限度地降低風(fēng)險，提高項(xiàng)目投資收益率的目的。因此，投資銀行在安排這些交易時對客戶的信用都有較嚴(yán)格的要求，根據(jù)不同客戶的信用狀況，給予一定的信用額度，客戶只能在額度范圍內(nèi)安排交易，這對于采用項(xiàng)目融資的項(xiàng)目公司而言，難度增大。在金融市場上，德國馬克利率上升，美元利率下降，美元相對于馬克的匯率也隨之下跌，這就意味著項(xiàng)目將承受匯率風(fēng)險，因?yàn)榇藭r，項(xiàng)目公司將需要更多的美元才能償還德國馬克貸款。如期權(quán)、期貨和互換等。當(dāng)然，在當(dāng)?shù)亟杩钜艿皆S多因素的 項(xiàng)目融資風(fēng) 險之法律分析 11 制約。以上兩方面綜合作用的結(jié)果使項(xiàng)目投資的利潤受到影響，從而使項(xiàng)目的經(jīng)濟(jì)強(qiáng)度大打折扣