【正文】 vi. 各發(fā)起人之間實(shí)行風(fēng)險(xiǎn)分?jǐn)偂? （ 2）貸款人要求該項(xiàng)目充分利用“中華人民共和國擔(dān)保法”作為擔(dān)保效力的法律依據(jù)。比如：以前項(xiàng)目融資只對(duì)一個(gè)電廠項(xiàng)目考慮，這是有先例的，而山東中華電廠項(xiàng)目是對(duì)四個(gè)電廠，其運(yùn)作與管理都需要更新。 山東中華電力公司通過合理的合同構(gòu)成了建立了嚴(yán)格的擔(dān)保體系，從而，實(shí)現(xiàn)了有限追索的項(xiàng)目融資，該結(jié)構(gòu)包括以下內(nèi)容： （一） 無論提貨與否均需付款協(xié)議 由于在本協(xié)議中項(xiàng)目產(chǎn)品購買者承擔(dān)的是絕對(duì)的、無條件的根據(jù)合同付款的義務(wù)，即使是出現(xiàn)由于項(xiàng)目毀滅、爆發(fā)戰(zhàn)爭、項(xiàng)目財(cái)產(chǎn)被沒收或征用等與協(xié)議雙方完全無關(guān)的絕對(duì)事件而導(dǎo)致項(xiàng)目公司不能交貨，只要在協(xié)議中沒有作出規(guī)定，項(xiàng)目產(chǎn)品的購買者仍須按合同規(guī)定付款。 （ 3）根據(jù)長期燃料供應(yīng)和運(yùn)輸合同，由山東電力控股公司承擔(dān)燃料供應(yīng)和運(yùn)輸風(fēng) 項(xiàng)目融資風(fēng) 險(xiǎn)之法律分析 29 險(xiǎn)，從而減少了合資公司的很多困難。因此，構(gòu)造一個(gè)建設(shè)合同滿足出口信貸機(jī)構(gòu) 、國內(nèi)外貸款者的要求就至關(guān)重要。并且規(guī)定該基金不屬于合資公司資產(chǎn)，受山東省人民政府的監(jiān)督，而且通過合資后期適當(dāng)提高電力售價(jià)等，這些措施打消了貸款銀行的顧慮。因此，在項(xiàng)目融資條款尚未達(dá)成的情況下，如何使發(fā)起人避免不應(yīng)有的風(fēng)險(xiǎn)，這也是一個(gè)挑戰(zhàn)，因?yàn)椋腺Y公司的成立比融資文件的簽署要早 11 個(gè)月。該項(xiàng)目包括已運(yùn)行電廠石橫發(fā)電廠一期工程、即將完工的石橫發(fā)電廠二期工程和兩座即將開工的菏澤二期工程和聊城電廠。 ” 第七節(jié) 中國項(xiàng)目融資風(fēng)險(xiǎn)管理的實(shí)證 《境外進(jìn)行項(xiàng)目融資管理暫行辦法》第 4 條規(guī)定，項(xiàng)目的融資、建設(shè)、經(jīng)營等有關(guān)合同中，參與方應(yīng)具備相應(yīng)的資格和履約能力， 依靠自身經(jīng)濟(jì)和技術(shù)能力依法履行合同，并根據(jù)項(xiàng)目風(fēng)險(xiǎn)性質(zhì)和各方控制能力，合理分擔(dān)項(xiàng)目的商業(yè)風(fēng)險(xiǎn)及其它風(fēng)險(xiǎn)。即以國際市場的某種公認(rèn)價(jià)格（如倫敦有色金屬交易所的價(jià)格）作為基礎(chǔ)，按照項(xiàng)目的具體情況加以調(diào)整，如加一定的貼水（ Premium）或打一定的折扣（ Discount）， 項(xiàng)目融資風(fēng) 險(xiǎn)之法律分析 25 價(jià)格公式一經(jīng)確定，則在合同期內(nèi)固定不變。 （一） 簽訂具有擔(dān)保性質(zhì)的長期購買協(xié)議 即項(xiàng)目公司與項(xiàng)目產(chǎn)品買方或項(xiàng)目設(shè)施用戶簽訂長期購買項(xiàng)目產(chǎn)品或使用項(xiàng)目設(shè)施的合同。這主要是由市場供需失衡所導(dǎo)致的。但是對(duì)于大多數(shù)產(chǎn)品而言，則是同時(shí)具有以上三種形式的市場風(fēng)險(xiǎn)。關(guān)于激勵(lì)費(fèi)用，只有經(jīng)營者實(shí)現(xiàn)了規(guī)定的經(jīng)營目標(biāo)，才取得一筆獎(jiǎng)金。這些基金的來源可以從項(xiàng)目收入中或部分銀行貸款中扣取。這些措施使用恰當(dāng)可以有效地降低項(xiàng)目經(jīng)營管理風(fēng)險(xiǎn)。 （三）能源和原材料供應(yīng)風(fēng)險(xiǎn) 也稱“項(xiàng)目上游風(fēng)險(xiǎn)”。前者是指項(xiàng)目公司向東道國商業(yè)保險(xiǎn)公司投保由于不可抗力事件引起的項(xiàng)目建設(shè)不能按時(shí)完工和中途停工 造成的經(jīng)濟(jì)損失；后者是指項(xiàng)目的外國投資者和貸款人向其本國投資保險(xiǎn)機(jī)構(gòu)（如美國的 OPIC）或多邊投資機(jī)構(gòu)投保由于項(xiàng)目建設(shè)過程中的政治風(fēng)險(xiǎn)（如征收、戰(zhàn)爭等）給自己的投資和貸款造成的經(jīng)濟(jì)損失。更為重要得是，它減少了由于不同的承建商之間發(fā)生糾紛和互相推卸責(zé)任的風(fēng)險(xiǎn)。 （四） 財(cái)務(wù)完工標(biāo)準(zhǔn) 具體是指項(xiàng)目在一定期限內(nèi)低于某一成本的生產(chǎn)能力、維持最低水平的營運(yùn)資本和流動(dòng)比率的能力、在一定期限內(nèi)達(dá)到最低債務(wù)承受比率和債務(wù)股本比率。在項(xiàng)目融資中，完工風(fēng)險(xiǎn)不同于一般項(xiàng)目所說的“竣工風(fēng)險(xiǎn)”。 （二） 在合約中明確列出各 方面應(yīng)采取的措施 即估計(jì)項(xiàng)目的環(huán)境責(zé)任風(fēng)險(xiǎn)，包括項(xiàng)目公司、項(xiàng)目所在地、與項(xiàng)目往來的供應(yīng)商和運(yùn)輸商、項(xiàng)目產(chǎn)品的用戶等。 三、 分散環(huán)境風(fēng)險(xiǎn)的法律措施 各國對(duì)環(huán)境保護(hù)責(zé)任都有自己的法律規(guī)定。該法案對(duì)環(huán)境排放引入了一個(gè)集中管理系統(tǒng)。在一個(gè)缺乏環(huán)境立法的國家里，環(huán)境污染是無需付費(fèi)的，污染者是將自己的成本轉(zhuǎn)嫁給了整個(gè)社會(huì)。因此，如何規(guī)避項(xiàng)目的 項(xiàng)目融資風(fēng) 險(xiǎn)之法律分析 14 環(huán)境風(fēng)險(xiǎn)就成為項(xiàng)目貸款人和投資者都十分關(guān)心的問題。因此，環(huán)境保護(hù)問題日益成為項(xiàng)目融資中比較敏感的問題。所以，在項(xiàng)目融資的金融風(fēng)險(xiǎn)管理中，期權(quán)交易就具有更大的優(yōu)越性。該項(xiàng)目公司可通過投資銀行安排設(shè)計(jì)一個(gè)交叉貨幣互換，支付浮動(dòng)的美元 LIBOR 利率而收取固定的德國馬克利率。在項(xiàng)目融資中，互換就是用項(xiàng)目的全部或部分現(xiàn)金流量交換與項(xiàng)目無關(guān)的另一組現(xiàn)金流量。其中與金融風(fēng)險(xiǎn)有關(guān)的貸款品種是雙貨幣貸款（ Dual Currency Loan） ,即貸款利息的計(jì)算和支付采用的是一種貨幣，本金的計(jì)算和支付采用的是另一種貨幣。由于這些措施都是以某種法律合同固定下來的，所以，也可以稱它為分散風(fēng)險(xiǎn)的法律措施。那么，這個(gè)項(xiàng)目所面臨的匯率風(fēng)險(xiǎn)至少來自于兩個(gè)方面。一方面，如前所述，項(xiàng)目融資可以允許高比例的債務(wù) 比例，項(xiàng)目的財(cái)務(wù)杠桿一般在 70%以上，而且，借貸期限一般較長，所以，其對(duì)金融市場上利率的波動(dòng)非常敏感。在 擔(dān)保程度上， OPIC 能擔(dān)保美國投資者 90%的利益，而對(duì)于美國金融機(jī)構(gòu)的貸款則可提供 100%的擔(dān)保，擔(dān)保期限都可達(dá)到 20 年。 其保險(xiǎn)的范圍同世界銀行一樣，主要是外匯的不可獲得風(fēng)險(xiǎn)和東道國政府違約風(fēng)險(xiǎn)的保險(xiǎn)。這樣，在 IFC 的保護(hù)傘下，商業(yè)貸款者的 B 貸款將能得到 IFC 的 A 貸款同等待遇。所以，與世界銀行只向成員國政府提供貸款不同， IFC 則向私人部門貸款，甚至投資于私人企業(yè)。但是，在支付賠償以前，一般要求將被沒收的投資項(xiàng)目的所有權(quán)利和收益分配給 MIGA 所有。以下是在項(xiàng)目速效中提供政治保險(xiǎn)的機(jī)構(gòu)及承保的范圍： （一）多邊投資擔(dān)保局（ Multilateral Investment Guarantee Agency,MIGA） 多邊投資擔(dān)保局成立于 1988 年，是世界銀行的附屬機(jī)構(gòu)，總部在華盛頓。其中規(guī)定，如果東道國政治風(fēng)險(xiǎn)事故連續(xù)維持一定時(shí)期時(shí)，國家電力公司有責(zé)任用現(xiàn)金收購該項(xiàng)目，其價(jià)格以能償還債務(wù)并向項(xiàng)目發(fā)起人提供某些回報(bào)為準(zhǔn)。 （ 2）由國際投資者和貸款者組成投資財(cái)團(tuán)共同投資該項(xiàng)目。三是東道國當(dāng)事人的參與程度，如果有當(dāng)?shù)劂y行成為銀團(tuán)組織的成員，或者當(dāng)?shù)匾患覇挝怀蔀轫?xiàng)目的投資者之一，這樣，項(xiàng)目的政治風(fēng)險(xiǎn)也可能因?yàn)橛斜镜仄髽I(yè)的加入而大大減少。所以，即使項(xiàng)目公司產(chǎn)生了足夠的現(xiàn)金流量，如不允許兌換成外匯匯出國外，對(duì)于外國投資者將無法及時(shí)取得利潤，這對(duì)投資者來說就是一種風(fēng)險(xiǎn)。加拿大政府不鼓勵(lì)外國資本對(duì)自然資源投資的這種方針是由政府政策變化所致，對(duì)于受到影響的外國投資者，這實(shí)際上是一種間接國有化形式。 項(xiàng)目的政治風(fēng)險(xiǎn)可以涉及到項(xiàng)目的各個(gè)方面和各個(gè)階段，從項(xiàng)目的選址、建設(shè)，一直到生產(chǎn)經(jīng)營、市場銷售、現(xiàn)金流量及利潤回收等項(xiàng)目的全過程。 項(xiàng) 目 融 資 風(fēng) 險(xiǎn) 之 法 律 分 析 二零零五年六月 項(xiàng)目融資風(fēng) 險(xiǎn)之法律分析 1 項(xiàng)目融資與其它融資方式的重要區(qū)別就在于其獨(dú)特的風(fēng)險(xiǎn)轉(zhuǎn)移和分配機(jī)制，而項(xiàng)目融資的成敗在很大程度上取決于項(xiàng)目風(fēng)險(xiǎn)的分配和管理。項(xiàng)目融資中政治風(fēng)險(xiǎn)主要表現(xiàn)在以下方面： （一）沒收或國有化風(fēng)險(xiǎn) 項(xiàng)目融資風(fēng) 險(xiǎn)之法律分析 2 指包括項(xiàng)目公司股份在內(nèi)的項(xiàng)目資產(chǎn)可能被東道國政府沒收或國有化，使投資者無法取得預(yù)期的投資收 益等。英國政府對(duì)北海油田的產(chǎn)品加征稅的政策，實(shí)際上也是一種緩慢國有化形式（ 20 世紀(jì) 70 年代的稅率為 35%）。 （四）法律變更風(fēng)險(xiǎn) 指東道國政府變更與項(xiàng)目有關(guān)的法律、法規(guī)及 條例等影響項(xiàng)目的開發(fā)與經(jīng)營的風(fēng)險(xiǎn)。 項(xiàng)目融資風(fēng) 險(xiǎn)之法律分析 4 但是，無論如何，一旦政治風(fēng)險(xiǎn)變?yōu)楝F(xiàn)實(shí) ，將對(duì)項(xiàng)目投資者帶來毀滅性的打擊。如果該項(xiàng)目被沒收，將導(dǎo)致該國對(duì)一批國際貸款者和投資者違約，因而，危及該國的國家信用，使該國陷入一種不能被國際社會(huì)所接受和容忍的局面。而在印度的電力開發(fā)項(xiàng)目中，當(dāng)發(fā)生政治性事故時(shí)，國家電力局或國家電力公司有責(zé)任繼續(xù)支付電費(fèi)，最長可達(dá) 270 日。其宗旨是通過對(duì)非商業(yè)性風(fēng)險(xiǎn)提供擔(dān)保（保險(xiǎn)）鼓勵(lì)在發(fā)展中國家的外國投資，包括聯(lián)合保險(xiǎn)和再保險(xiǎn)。 戰(zhàn)爭或暴亂風(fēng)險(xiǎn) 由于發(fā)生了戰(zhàn)爭、暴亂、恐怖活動(dòng)、陰謀活動(dòng)等行為而帶來的物質(zhì)損失、毀滅、有形資產(chǎn)的流失或商業(yè)運(yùn)作的嚴(yán)重中斷等都可由 MIGA 給予賠償。一般認(rèn)為， IFC 對(duì)項(xiàng)目或企業(yè)的投資目的在于吸引其它的貸款和股本投資。當(dāng)然， IFC 貸款的項(xiàng)目一定要能推動(dòng)?xùn)|道國經(jīng)濟(jì)的發(fā)展，這樣將有助于提高該國獲得硬貨幣的能力。 （五）美洲開發(fā) 銀行（ InterAmerican Development Bank ） 美洲開發(fā)銀行（ IDB）是拉丁美洲和北美洲國家資金的重要提供者，成立于 1959 項(xiàng)目融資風(fēng) 險(xiǎn)之法律分析 8 年，其成員國共有 46 個(gè)，包括拉丁美洲國家、美國和其它工業(yè)化國家。 對(duì)于以上擔(dān)保對(duì)象，必須遵從美國《外為支持法案》（ the Foreign Assistance Act ）。另一方面，由于項(xiàng)目融資所涉及的領(lǐng)域以基礎(chǔ)設(shè)施建設(shè)項(xiàng)目為主，這些基礎(chǔ)產(chǎn)品或公共設(shè)施的收入大多是當(dāng)?shù)刎泿?，而借入的往往是國際銀行團(tuán)組織提供的外匯貸款，即項(xiàng)目的收入貨幣與支出貨幣經(jīng)常不對(duì)稱，所以，容易引起項(xiàng)目的貨幣兌換風(fēng)險(xiǎn)。第一，本國貨幣與國際主要貨幣之間匯率變化對(duì)其生產(chǎn)成本和利潤的影響。 （一） 非借助金融市場交易 的金融風(fēng)險(xiǎn)管理 選擇有利的借款貨幣 在一些項(xiàng)目融資中，常常是通過長期固定的合同帶來現(xiàn)金流量的，這樣的收入流量就不能進(jìn)行適時(shí)的調(diào)整，極易遇到貨幣貶值風(fēng)險(xiǎn)。一般情況下，雙貨幣貸款使用低利率貨幣作為計(jì)算利息的貨幣，使用相對(duì)高利率貨幣作為計(jì)算本金的貨幣。利率互換（ Interest Rate Swap）在項(xiàng)目融資中很有價(jià)值，因?yàn)槎鄶?shù)銀團(tuán)貸款在安排長期項(xiàng)目貸款時(shí)，只愿意考慮浮動(dòng)利率的貸款公式，使得項(xiàng)目投資者和項(xiàng)目本身承擔(dān)較大的利率波動(dòng)風(fēng)險(xiǎn)。通過這一安排，該公司不僅降低了項(xiàng)目的匯率風(fēng)險(xiǎn)，而且也從不斷降低的美元利率中獲得一定的好處。 在項(xiàng)目融資中，利用期權(quán) 交易進(jìn)行風(fēng)險(xiǎn)管理必須靈活應(yīng)用，如對(duì)于利率期權(quán)而言，由于項(xiàng)目融資的長期性質(zhì)，簡單的短期利率期權(quán)基本上是沒有市場的，在項(xiàng)目融資中使用的多數(shù)是較為復(fù)雜的中期利率期權(quán)形式，如利率上限保護(hù)（ Caps）、利率下限保護(hù)（ Floors）、上下限保護(hù)（ Collars）等，期限可達(dá) 3~10 年。建造于大面積土地之上的項(xiàng)目，特別是在未開墾的土地或有著敏感生態(tài)系統(tǒng)的熱帶雨林地帶進(jìn)行的項(xiàng)目會(huì)給周邊環(huán)境產(chǎn)生實(shí)質(zhì)性的影響。 在國際社會(huì)奉行“污染者費(fèi)用自負(fù)”（ Pollutter Pays Principle）的原則條件下，環(huán)境風(fēng)險(xiǎn)不應(yīng)僅指對(duì)環(huán)境污染者的制裁，更主要的是指為維護(hù)環(huán)境所承擔(dān)的義務(wù)。要控制污染，就必須制定環(huán)境保護(hù)法規(guī)。英國政府還 于 1991 年 7 月宣布了一個(gè)提議，建議由單一的環(huán)境保護(hù)機(jī)構(gòu)來實(shí)施控制污染。因此，在項(xiàng)目融資中根據(jù)項(xiàng)目所在國法律規(guī)定，誰負(fù)有環(huán)保責(zé)任，該風(fēng)險(xiǎn)就應(yīng)由誰來承擔(dān)。有鑒于此，現(xiàn)在很多項(xiàng)目融資中，將承擔(dān)因前土地業(yè)主所產(chǎn)生的污染視為次要條款，這樣，保障項(xiàng)目投資者在主要條款沒有遭違反的情況下，合同仍然有效，而投資者只須采取適當(dāng)?shù)慕鉀Q辦法即可，如設(shè)立一些附帶條件的契約帳戶，投資者撥出一定數(shù)量的資金于該帳戶，用來支付環(huán)保問題的費(fèi)用。 在項(xiàng)目融資中，完工風(fēng)險(xiǎn)表現(xiàn)為項(xiàng)目無法完工、延期完工或者完工后無法達(dá)到商業(yè)完工標(biāo)準(zhǔn)。 項(xiàng)目融資風(fēng) 險(xiǎn)之法律分析 18 （五） 其他形式的完工標(biāo)準(zhǔn)