【正文】 132 外資收購(gòu)的審批程序 I ? 定向發(fā)行： ? 董事會(huì)批準(zhǔn) ? 股東大會(huì)批準(zhǔn) ? 上市公司與收購(gòu)人簽署協(xié)議 ? 報(bào)商務(wù)部取得原則批復(fù) ? 報(bào)中國(guó)證監(jiān)會(huì)發(fā)行核準(zhǔn)及免于發(fā)出要約 ? 上市公司到商務(wù)部領(lǐng)取 外商投資企業(yè)批準(zhǔn)證書(shū) ，并辦理工商變更登記手續(xù) 133 外資收購(gòu)的審批程序 II ? 協(xié)議轉(zhuǎn)讓?zhuān)? ? 董事會(huì)批準(zhǔn) ? 股東大會(huì)批準(zhǔn) ? 轉(zhuǎn)讓雙方簽署協(xié)議 ? 報(bào)商務(wù)部取得原則批復(fù) ? 報(bào)中國(guó)證監(jiān)會(huì)豁免或發(fā)出要約 ? 上市公司到商務(wù)部領(lǐng)取外商投資企業(yè)批準(zhǔn)證書(shū) ， 并辦理工商變更登記手續(xù) ? 要約收購(gòu)： ? 報(bào)商務(wù)部取得原則同意 （ “ 準(zhǔn)入 ” ） ? 開(kāi)設(shè)專(zhuān)門(mén)帳戶 ， 用于購(gòu)入被收購(gòu)公司股東預(yù)受的股份 ，收購(gòu)?fù)瓿珊笤搶?zhuān)戶中的股票只能賣(mài)出 ， 不能買(mǎi)入 。 ? 境外并購(gòu)： （ 1） 境外并購(gòu)一方當(dāng)事人在中國(guó)境內(nèi)擁有資產(chǎn) 30億元人民幣以上；（ 2） 境外并購(gòu)一方當(dāng)事人當(dāng)年在中國(guó)市場(chǎng)上的營(yíng)業(yè)額15億元人民幣以上；（ 3） 境外并購(gòu)一方當(dāng)事人及與其有關(guān)聯(lián)關(guān)系的企業(yè)在中國(guó)市場(chǎng)占有率已經(jīng)達(dá)到 20%；（ 4） 由于境外并購(gòu)，境外并購(gòu)一方當(dāng)事人及與其有關(guān)聯(lián)關(guān)系的企業(yè)在中國(guó)的市場(chǎng)占有率達(dá)到 25%；（ 5） 由于境外并購(gòu)，境外并購(gòu)一方當(dāng)事人直接或間接參股境內(nèi)相關(guān)行業(yè)的外商投資企業(yè)將超過(guò) 15家。 ? 國(guó)有股：應(yīng)符合國(guó)有資產(chǎn)管理的相關(guān)規(guī)定 131 對(duì)收購(gòu)人的戰(zhàn)略投資基本要求 II ? 反壟斷及公平競(jìng)爭(zhēng)的要求： 28號(hào) 文原則要求， 10號(hào)文進(jìn)一步規(guī)定了商務(wù)部和國(guó)家工商總局的反壟斷審查，不僅涉及境內(nèi)并購(gòu)而且延至境外并購(gòu)。 129 外資收購(gòu)人提交文件的要求 ? 按照對(duì)國(guó)內(nèi)收購(gòu)人的要求提供文件（中國(guó)法人、公民或其他組織的證明文件除外） ? 財(cái)務(wù)顧問(wèn)出具收購(gòu)人符合戰(zhàn)略投資者條件、具有收購(gòu)能力的核查文件 ? 收購(gòu)人接受中國(guó)司法、仲裁管轄的聲明 ? 按產(chǎn)業(yè)政策要求：屬于鼓勵(lì)類(lèi)，要求取得商務(wù)部批準(zhǔn)；屬于非鼓勵(lì)類(lèi)，要求取得商務(wù)部、發(fā)改委批準(zhǔn)；特殊行業(yè)如銀行，取得銀監(jiān)會(huì)批準(zhǔn) 130 對(duì)收購(gòu)人的戰(zhàn)略投資基本要求 I ? 方式：協(xié)議轉(zhuǎn)讓、取得公司定向發(fā)行新股、其他合法方式如為履行義務(wù)的要約收購(gòu) ? 持股比例：投資可分期進(jìn)行，首次投資完成后取得的股份比例不低于該公司已發(fā)行股份的 10％，但特殊行業(yè)有特別規(guī)定或經(jīng)相關(guān)主管部門(mén)批準(zhǔn)的除外 ? 轉(zhuǎn)讓限制： 3年內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓 ? 產(chǎn)業(yè)政策限制： 按照 《 外商投資產(chǎn)業(yè)指導(dǎo)目錄 》 ，符合限制產(chǎn)業(yè)對(duì)外資比例的要求，對(duì)禁止性行業(yè)，外資不得進(jìn)入。 10號(hào)文規(guī)定了反壟斷審查，涉及境內(nèi)并購(gòu)和境外并購(gòu)。 ? 堅(jiān)持三公原則，維護(hù)上市公司及其股東的合法權(quán)益，接受政府、社會(huì)公眾的監(jiān)督及中國(guó)的司法和仲裁管轄 ? 鼓勵(lì)中長(zhǎng)期投資，維護(hù)證券市場(chǎng)的正常秩序。 《 外商投資產(chǎn)業(yè)指導(dǎo)目錄 》 。 119 （九）持續(xù)監(jiān)管要求 120 ? 財(cái)務(wù)顧問(wèn)持續(xù)督導(dǎo) ? 收購(gòu) 30％以上，導(dǎo)致公司控制權(quán)發(fā)生變化的 ? 未達(dá)到 30％的，監(jiān)管部門(mén)可根據(jù)審慎監(jiān)管需要提出要求 ? 派出機(jī)構(gòu)持續(xù)監(jiān)管 ? 與會(huì)計(jì)師事務(wù)所談話 ? 監(jiān)督財(cái)務(wù)顧問(wèn)持續(xù)督導(dǎo)責(zé)任的落實(shí) ? 定期或不定期的現(xiàn)場(chǎng)檢查 ? 收購(gòu)?fù)瓿珊蟮?12個(gè)月內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓?zhuān)喊ㄈ〉煤挽柟炭刂茩?quán)的情形 ? 同一實(shí)際控制人控制的不同主體之間進(jìn)行不受 12個(gè)月限制，但須履行豁免申報(bào)程序 121 （十）監(jiān)管措施與法律責(zé)任 122 責(zé)任主體 ? 四類(lèi)人 ? 收購(gòu)人及相關(guān)股份權(quán)益變動(dòng)的信息披露義務(wù)人及其主要責(zé)任人 ? 原控股股東或?qū)嶋H控制人及主要責(zé)任人 ? 上市公司董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員 ? 財(cái)務(wù)顧問(wèn)、律師、會(huì)計(jì)師、評(píng)估機(jī)構(gòu)及執(zhí)業(yè)人員 123 違法違規(guī)行為 ? 報(bào)告、公告不及時(shí) ? 未履行報(bào)告、公告義務(wù) ? 未依法聘請(qǐng)財(cái)務(wù)顧問(wèn) ? 報(bào)告、公告存在虛假記載、誤導(dǎo)性陳述和重大遺漏 ? 不履行要約義務(wù) ? 隨意變更要約條件 ? 要約收購(gòu)中不按約定條件履約 ? 公司章程違法違規(guī) ? 存在占用和違規(guī)擔(dān)保等損害上市公司和股東合法權(quán)益 ? 專(zhuān)業(yè)機(jī)構(gòu)未依法履行職責(zé) ? 內(nèi)幕交易與市場(chǎng)操縱 124 監(jiān)管措施與法律責(zé)任 ? 收購(gòu)人：監(jiān)管談話、出具警示函、責(zé)令改正、暫停或停止收購(gòu)、限制表決權(quán)、 3年內(nèi)不受理收購(gòu)人及其關(guān)聯(lián)方的申報(bào)文件、警告、罰款、市場(chǎng)禁入 ? 原控股股東和實(shí)際控制人：責(zé)令改正、暫?；蛲Ｖ故召?gòu)、市場(chǎng)禁入、刑事責(zé)任 ? 上市公司董事、監(jiān)事、高管人員：監(jiān)管談話、出具警示函、董事不適當(dāng)人選 ? 專(zhuān)業(yè)機(jī)構(gòu)：監(jiān)管談話、出具警示函、警告、罰款、暫?；虺蜂N(xiāo)業(yè)務(wù)資格、責(zé)任人市場(chǎng)禁入 125 四、 《 收購(gòu)辦法 》 和外資收購(gòu)規(guī)定的銜接 126 外資收購(gòu)監(jiān)管法規(guī) ? 2022年 11月 1日 ， 中國(guó)證監(jiān)會(huì) 、 財(cái)政部 、 國(guó)家經(jīng)貿(mào)委發(fā)布 《 關(guān)于向外商轉(zhuǎn)讓上市公司國(guó)有股和法人股有關(guān)問(wèn)題的通知 》 解決了外資收購(gòu)的市場(chǎng)準(zhǔn)入問(wèn)題 ? 2022年 12月 31日 ， 商務(wù)部 、 國(guó)稅總局 、 國(guó)家工商局 、 證監(jiān)會(huì) 、 國(guó)家外匯局五部委發(fā)布 《 外國(guó)投資者對(duì)上市公司戰(zhàn)略投資管理辦法 》 （ 28號(hào)文 ） ， 對(duì)外資收購(gòu)的具體操作進(jìn)一步明確 ? 2022年 8月 8日 ， 商務(wù)部 、 國(guó)資委 、 國(guó)稅總局 、 國(guó)家工商局 、 證監(jiān)會(huì) 、 國(guó)家外匯局六部委發(fā)布修訂后的 《 關(guān)于外國(guó)投資者并購(gòu)境內(nèi)企業(yè)的規(guī)定 》（ 10號(hào)文 ） ， 9月 8日施行 127 外資收購(gòu)的基本原則 ? 證券市場(chǎng)尚未全面對(duì)外開(kāi)放的情況下 ， 引進(jìn)外國(guó)戰(zhàn)略投資者收購(gòu)或參股上市公司 ， 充分體現(xiàn) “ 為我所用 ” ，而不是 “ 為他所用 ” 的原則 。 ? 發(fā)現(xiàn)收購(gòu)人披露的信息與事實(shí)不符，督促收購(gòu)人及時(shí)披露，向監(jiān)管部門(mén)報(bào)告 ? 解除持續(xù)督導(dǎo)委托合同的，向監(jiān)管部門(mén)報(bào)告，說(shuō)明理由 115 上市公司的獨(dú)立財(cái)務(wù)顧問(wèn) ? 獨(dú)立財(cái)務(wù)顧問(wèn)不得同時(shí)擔(dān)任收購(gòu)人的財(cái)務(wù)顧問(wèn)或與收購(gòu)人的財(cái)務(wù)顧問(wèn)存在關(guān)聯(lián)關(guān)系 ? 要約收購(gòu)中，上市公司董事會(huì)須聘請(qǐng)獨(dú)立財(cái)務(wù)顧問(wèn) ? 管理層收購(gòu)中，上市公司獨(dú)立董事須聘請(qǐng)獨(dú)立財(cái)務(wù)顧問(wèn) 116 獨(dú)立財(cái)務(wù)顧問(wèn)所出具的專(zhuān)業(yè)意見(jiàn) I ? 收購(gòu)人是否具備主體資格； ? 收購(gòu)人的實(shí)力及本次收購(gòu)對(duì)被收購(gòu)公司經(jīng)營(yíng)獨(dú)立性和持續(xù)發(fā)展可能產(chǎn)生的影響分析； ? 收購(gòu)人是否存在利用被收購(gòu)公司的資產(chǎn)或者由被收購(gòu)公司為本次收購(gòu)提供財(cái)務(wù)資助的情形； ? 涉及要約收購(gòu)的 ， 分析被收購(gòu)公司的財(cái)務(wù)狀況 ，說(shuō)明收購(gòu)價(jià)格是否充分反映被收購(gòu)公司價(jià)值 ， 收購(gòu)要約是否公平 、 合理 ， 對(duì)被收購(gòu)公司社會(huì)公眾股股東接受要約提出的建議； 117 獨(dú)立財(cái)務(wù)顧問(wèn)所出具的專(zhuān)業(yè)意見(jiàn) II ? 涉及收購(gòu)人以證券支付收購(gòu)價(jià)款的 ， 還應(yīng)當(dāng)根據(jù)該證券發(fā)行人的資產(chǎn) 、 業(yè)務(wù)和盈利預(yù)測(cè) ， 對(duì)相關(guān)證券進(jìn)行估值分析 ，就收購(gòu)條件對(duì)被收購(gòu)公司的社會(huì)公眾股股東是否公平合理 、是否接受收購(gòu)人提出的收購(gòu)條件提出專(zhuān)業(yè)意見(jiàn)； ? 涉及管理層收購(gòu)的 ， 應(yīng)當(dāng)對(duì)上市公司進(jìn)行估值分析 ， 就本次收購(gòu)的定價(jià)依據(jù) 、 支付方式 、 收購(gòu)資金來(lái)源 、 融資安排 、還款計(jì)劃及其可行性 、 上市公司內(nèi)部控制制度的執(zhí)行情況及其有效性 、 上述人員及其直系親屬在最近 24個(gè)月內(nèi)與上市公司業(yè)務(wù)往來(lái)情況以及收購(gòu)報(bào)告書(shū)披露的其他內(nèi)容等進(jìn)行全面核查 ， 發(fā)表明確意見(jiàn) 。 ? 法律責(zé)任見(jiàn)下 99 （七）要約義務(wù)的豁免 100 豁免的基本原則 ? 適應(yīng)證券市場(chǎng)的發(fā)展變化 ? 保護(hù)投資者合法權(quán)益的需要 101 豁免的類(lèi)型 （ Art61） ? 免于以要約方式增持股份 ? 結(jié)果：以原來(lái)的方式繼續(xù)增持股份，如協(xié)議受讓方式、二級(jí)市場(chǎng)收購(gòu)方式 ? 免于向所有股東發(fā)出要約 ? 結(jié)果：因存在主體資格、股份種類(lèi)限制，僅向部分人發(fā)出要約 ? 未得到豁免：接到通知之日起 30日內(nèi)， (1)發(fā)出全面要約；或者 (2)減持至 30％或 30％以下 102 豁免情形與審批程序 ? 一般程序 ? 受理后 20個(gè)審核日作出決定 ? 簡(jiǎn)易程序 ? 受理后 5個(gè)工作日未提出異議，即可辦理過(guò)戶 ? 證監(jiān)會(huì)不同意以簡(jiǎn)易程序申請(qǐng)的，應(yīng)按一般程序 ? 豁免情形收緊，嚴(yán)格審批 ? 申請(qǐng)豁免，應(yīng)當(dāng)聘請(qǐng)律師出具專(zhuān)業(yè)意見(jiàn) 103 豁免情形與審批程序：簡(jiǎn)易程序(Art63) ? 國(guó)資行政無(wú)償劃轉(zhuǎn) 、 變更 、 合并 ? 自由增持率： 30%之后的每 12個(gè)月內(nèi)增持不超過(guò) 2% ? 50%以上的股東 ， 繼續(xù)增持且不影響上市地位 ? 按股東大會(huì)批準(zhǔn)的確定價(jià)格向特定股東回購(gòu)減資 ， 導(dǎo)致當(dāng)事人持股超過(guò) 30%； ? 證券公司 、 銀行等金融機(jī)構(gòu)在其經(jīng)營(yíng)范圍內(nèi)依法從事承銷(xiāo) 、 貸款等業(yè)務(wù)導(dǎo)致其持有一個(gè)上市公司已發(fā)行股份超過(guò) 30%， 沒(méi)有實(shí)際控制行為或者意圖 ， 并且提出在合理期限內(nèi)向非關(guān)聯(lián)方轉(zhuǎn)讓相關(guān)股份的解決方案； ? 因繼承導(dǎo)致在一個(gè)上市公司中擁有權(quán)益的股份超過(guò)該公司已發(fā)行股份的 30% 104 豁免情形與審批程序：一般程序(Art62) ? 出讓人與收購(gòu)人具有關(guān)聯(lián)關(guān)系 ， 能夠證明本次轉(zhuǎn)讓未導(dǎo)致公司的實(shí)際控制人發(fā)生變化 （ 根據(jù)公司控制權(quán)的轉(zhuǎn)讓是否在不同利益主體之間進(jìn)行 ， 來(lái)判斷上市公司的實(shí)際控制權(quán)是否發(fā)生變更 ） ? 挽救上市公司財(cái)務(wù)危機(jī) ， 重組方案得到股東大會(huì)批準(zhǔn) ，收購(gòu)人承諾 3年不轉(zhuǎn)讓 ? 取得公司定向發(fā)行的新股 ， 非關(guān)聯(lián)股東批準(zhǔn) ， 收購(gòu)人承諾 3年不轉(zhuǎn)讓 ， 股東大會(huì)同意收購(gòu)人免于發(fā)出要約 ? 不再將司法裁決作為明確的豁免情形 ， 防止被濫用 105 （八）財(cái)務(wù)顧問(wèn)的職責(zé) －明責(zé)、盡責(zé)、問(wèn)責(zé) 106 上市公司收購(gòu)中的中介機(jī)構(gòu) ? 收購(gòu)人的財(cái)務(wù)顧問(wèn) ? 上市公司的獨(dú)立財(cái)務(wù)顧問(wèn) ? 收購(gòu)人的法律顧問(wèn) ? 財(cái)務(wù)顧問(wèn)在收購(gòu)中的重要作用 ? 建立財(cái)務(wù)顧問(wèn)機(jī)構(gòu)及其主辦人責(zé)任制 ? 事前把關(guān)、持續(xù)督導(dǎo) ? 違規(guī)懲戒 107 財(cái)務(wù)顧問(wèn)：明責(zé)要求 (Art65) ? 盡職調(diào)查 ? 應(yīng)要求提供專(zhuān)業(yè)化服務(wù) ? 規(guī)范化運(yùn)作輔導(dǎo) ? 發(fā)表專(zhuān)業(yè)意見(jiàn) ? 報(bào)送申報(bào)材料，組織協(xié)調(diào) ? 持續(xù)督導(dǎo) 108 財(cái)務(wù)顧問(wèn)：盡責(zé)要求 ? 財(cái)務(wù)顧問(wèn)機(jī)構(gòu)及其財(cái)務(wù)顧問(wèn)主辦人切實(shí)履行職責(zé)，包括進(jìn)行事前調(diào)查決定是否接受委托、結(jié)合關(guān)注要點(diǎn)進(jìn)行盡職調(diào)查、通過(guò)內(nèi)核機(jī)構(gòu)的審查對(duì)項(xiàng)目質(zhì)量和風(fēng)險(xiǎn)實(shí)施有效控制、出具專(zhuān)業(yè)意見(jiàn)及承擔(dān)責(zé)任的承諾、內(nèi)部防火墻保密 ? 可以聘請(qǐng)其他專(zhuān)業(yè)機(jī)構(gòu)協(xié)助核查，但要獨(dú)立判斷 ? 收購(gòu)中及持續(xù)督導(dǎo)期間，發(fā)現(xiàn)違法或不當(dāng)行為，及時(shí)向監(jiān)管部門(mén)報(bào)告 109 收購(gòu)人的財(cái)務(wù)顧問(wèn) ? 收購(gòu)人須聘請(qǐng)財(cái)務(wù)顧問(wèn)的情形 ? 收購(gòu)人持股比例超過(guò) 20％但未超過(guò) 30％，且成為上市公司第一大股東或?qū)嶋H控制人 ? 以要約方式收購(gòu) ? 以協(xié)議或其他方式收購(gòu)，導(dǎo)致持股比例超過(guò) 30％ ? 收購(gòu)人免于聘請(qǐng)財(cái)務(wù)顧問(wèn)的情形 ? 因行政劃轉(zhuǎn)或者變更、股份轉(zhuǎn)讓在同一實(shí)際控制人控制的不同主體之間進(jìn)行、因繼承取得股份 ? 投資者及其一致行動(dòng)人承諾至少 3年放棄行使表決權(quán)的 110 收購(gòu)人的財(cái)務(wù)顧問(wèn)所出具的專(zhuān)業(yè)意見(jiàn) I ? 收購(gòu)或要約收購(gòu)報(bào)告書(shū)披露是否真實(shí) 、 準(zhǔn)確 、 完整； ? 本次收購(gòu)的目的； ? 收購(gòu)人是否提供所有必備證明文件 ， 說(shuō)明收購(gòu)人是否具備主體資格 ， 是否具備收購(gòu)的經(jīng)濟(jì)實(shí)力 ， 是否具備規(guī)范運(yùn)作上市公司的管理能力 ， 是否需要承擔(dān)其他附加義務(wù)及是否具備履行相關(guān)義務(wù)的能力 ， 是否存在不良誠(chéng)信記錄； ? 對(duì)收購(gòu)人進(jìn)行證券市場(chǎng)規(guī)范化運(yùn)作輔導(dǎo)的情況 ， 其董事 、 監(jiān)事和高級(jí)管理人員是否已經(jīng)熟悉有關(guān)法律 、 行政法規(guī)和中國(guó)證監(jiān)會(huì)的規(guī)定 ， 充分了解應(yīng)承擔(dān)的義務(wù)和責(zé)任 ， 督促其依法履行報(bào)告 、 公告和其他法定義務(wù)的情況； 111 收購(gòu)人的財(cái)務(wù)顧問(wèn)所出具的專(zhuān)業(yè)意見(jiàn) II ? 收購(gòu)人的股權(quán)控制結(jié)構(gòu)及其控股股東 、 實(shí)際控制人支配收購(gòu)人的方式； ? 收購(gòu)人的收購(gòu)資金來(lái)源及其合法性 ， 是否存在利用本次收購(gòu)的股份