【正文】 （披露時點 Art14,15） 63 ? 公開征集受讓人的間接方式 ? 出讓人為上市公司股東的股東，通過證券交易所以外的市場采用公開征集受讓人方式出讓其所持有的上市公司股東的股份的，事實發(fā)生之日（市場掛牌出讓之日）起 3日內(nèi)通知上市公司進行提示性公告，并予以披露 ? 與受讓人簽署協(xié)議后，受讓人和出讓人按照協(xié)議轉(zhuǎn)讓方式披露 不同方式的特殊要求 （披露時點 Art14,15） 64 ? 信托方式 ? 通過信托或其他資產(chǎn)管理方式，事實發(fā)生之日（達成信托或其他資產(chǎn)管理安排）起 3日內(nèi)披露 ? 信托或其他資產(chǎn)管理的具體方式 ? 信托管理權(quán)限（包括上市公司股份表決權(quán)的行使等） ? 涉及的股份數(shù)量及占上市公司已發(fā)行股份的比例 ? 信托或資產(chǎn)管理費用 ? 合同的期限及變更 ? 終止的條件 ? 信托資產(chǎn)處理安排 ? 合同簽訂的時間及其他特別條款等 不同方式的特殊要求 （披露時點 Art14,15） 65 權(quán)益變動披露的流程 20％ ≤ 持股比例 ≤ 30％ 詳式權(quán)益變動報書； 為第一大股東的，須聘請財務(wù)顧問 未成為第一大股東或?qū)嶋H控制人，簡式權(quán)益變動報告書；反之，詳式報告書 其后 增減 ≥ 5％ 6個月內(nèi) 公告，免于編制 權(quán)益變動報告書 二級市場達到 5％ 協(xié)議轉(zhuǎn)讓 ≥ 5％ 3日內(nèi) 66 ? 在證監(jiān)會指定媒體披露 ? 在其他媒體上披露，披露內(nèi)容一致，時間不得早于指定媒體 ? 有一致行動人的，可以指定其中一人負責(zé)，并授權(quán)其簽字、蓋章；但須對涉及自身的信息承擔(dān)責(zé)任，對披露信息中相關(guān)的部分承擔(dān)連帶責(zé)任 ? 未披露前，已在其他媒體傳播或交易異常，上市公司立即向當(dāng)事人查詢，當(dāng)事人及時回復(fù)，上市公司及時公告 披露的一般要求 （ Art20,21,22，也適用于收購的情形 ) 67 （四）收購方式 ? 要約收購 ? 協(xié)議收購 ? 間接收購 ? 定向發(fā)行 ? 行政劃轉(zhuǎn)（合并、變更） ? 二級市場舉牌收購 ? 司法裁決 ? 繼承、贈與 ? 征集投票權(quán)等 68 信息披露的共同要求 ? 信息披露及時性要求：公告收購報告書或要約收購報告書摘要 ? 誰、目的、準(zhǔn)備做什么、批準(zhǔn)的不確定性 ? 監(jiān)管部門審核：對報告書的審核期限為 15日， 15日內(nèi)表示無異議，可以公告或進入要約程序； 15日內(nèi)提出反饋意見，不得公告； 15日內(nèi)未提出意見，可以公告或要約自動生效 ? 辦理過戶手續(xù)后：公告結(jié)果 69 要約收購 ? 全面要約與部分要約 ? 強制要約與主動要約 ? 初始要約與競爭要約 70 要約收購的特別要求 (Art25,26,35,37) ? 公平對待原則，同種股份得到同等對待：要約條件適用于所有股東，包括價格、信息、要約期限、支付方式、分配比例 ? 要約價格：孰高原則 —— 收購人前 6個月支付的最高價格； —— 公告前 30個交易日均價（市價）； —— 不掛鉤的，由財務(wù)顧問把關(guān)，陳述理由。 ? 公平對待所有收購人 (Art8) ? 被收購公司董事會不得濫用職權(quán)對收購設(shè)置不適當(dāng)?shù)恼系K，不得利用公司資源向收購人提供任何形式的財務(wù)資助 ? 控股股東欠款或者違規(guī)擔(dān)保的，董事會應(yīng)當(dāng)及時披露，采取有效措施維護公司利益 (Art53) 93 被收購公司董事會的責(zé)任 II ? 協(xié)議收購 (Art 52) ? 在過渡期間， (1)無充分理由不得改選董事會，確有理由的， 來自收購人的董事不超過 1/3； (2)公司不得為收購人及關(guān)聯(lián)企業(yè)提供擔(dān)保； (3)不得公開發(fā)行股份融資，不得進行重大資產(chǎn)重組、重大投資或者與收購人及其關(guān)聯(lián)方進行其他關(guān)聯(lián)交易，但為挽救財務(wù)危機公司除外。 ? 發(fā)現(xiàn)收購人披露的信息與事實不符，督促收購人及時披露，向監(jiān)管部門報告 ? 解除持續(xù)督導(dǎo)委托合同的，向監(jiān)管部門報告，說明理由 115 上市公司的獨立財務(wù)顧問 ? 獨立財務(wù)顧問不得同時擔(dān)任收購人的財務(wù)顧問或與收購人的財務(wù)顧問存在關(guān)聯(lián)關(guān)系 ? 要約收購中，上市公司董事會須聘請獨立財務(wù)顧問 ? 管理層收購中，上市公司獨立董事須聘請獨立財務(wù)顧問 116 獨立財務(wù)顧問所出具的專業(yè)意見 I ? 收購人是否具備主體資格； ? 收購人的實力及本次收購對被收購公司經(jīng)營獨立性和持續(xù)發(fā)展可能產(chǎn)生的影響分析； ? 收購人是否存在利用被收購公司的資產(chǎn)或者由被收購公司為本次收購提供財務(wù)資助的情形； ? 涉及要約收購的 ， 分析被收購公司的財務(wù)狀況 ，說明收購價格是否充分反映被收購公司價值 ， 收購要約是否公平 、 合理 ， 對被收購公司社會公眾股股東接受要約提出的建議； 117 獨立財務(wù)顧問所出具的專業(yè)意見 II ? 涉及收購人以證券支付收購價款的 ， 還應(yīng)當(dāng)根據(jù)該證券發(fā)行人的資產(chǎn) 、 業(yè)務(wù)和盈利預(yù)測 ， 對相關(guān)證券進行估值分析 ，就收購條件對被收購公司的社會公眾股股東是否公平合理 、是否接受收購人提出的收購條件提出專業(yè)意見； ? 涉及管理層收購的 ， 應(yīng)當(dāng)對上市公司進行估值分析 ， 就本次收購的定價依據(jù) 、 支付方式 、 收購資金來源 、 融資安排 、還款計劃及其可行性 、 上市公司內(nèi)部控制制度的執(zhí)行情況及其有效性 、 上述人員及其直系親屬在最近 24個月內(nèi)與上市公司業(yè)務(wù)往來情況以及收購報告書披露的其他內(nèi)容等進行全面核查 ， 發(fā)表明確意見 。 10號文規(guī)定了反壟斷審查，涉及境內(nèi)并購和境外并購。 132 外資收購的審批程序 I ? 定向發(fā)行： ? 董事會批準(zhǔn) ? 股東大會批準(zhǔn) ? 上市公司與收購人簽署協(xié)議 ? 報商務(wù)部取得原則批復(fù) ? 報中國證監(jiān)會發(fā)行核準(zhǔn)及免于發(fā)出要約 ? 上市公司到商務(wù)部領(lǐng)取 外商投資企業(yè)批準(zhǔn)證書 ，并辦理工商變更登記手續(xù) 133 外資收購的審批程序 II ? 協(xié)議轉(zhuǎn)讓： ? 董事會批準(zhǔn) ? 股東大會批準(zhǔn) ? 轉(zhuǎn)讓雙方簽署協(xié)議 ? 報商務(wù)部取得原則批復(fù) ? 報中國證監(jiān)會豁免或發(fā)出要約 ? 上市公司到商務(wù)部領(lǐng)取外商投資企業(yè)批準(zhǔn)證書 ， 并辦理工商變更登記手續(xù) ? 要約收購： ? 報商務(wù)部取得原則同意 （ “ 準(zhǔn)入 ” ） ? 開設(shè)專門帳戶 ， 用于購入被收購公司股東預(yù)受的股份 ，收購?fù)瓿珊笤搶糁械墓善敝荒苜u出 ， 不能買入 。 129 外資收購人提交文件的要求 ? 按照對國內(nèi)收購人的要求提供文件（中國法人、公民或其他組織的證明文件除外） ? 財務(wù)顧問出具收購人符合戰(zhàn)略投資者條件、具有收購能力的核查文件 ? 收購人接受中國司法、仲裁管轄的聲明 ? 按產(chǎn)業(yè)政策要求：屬于鼓勵類，要求取得商務(wù)部批準(zhǔn)；屬于非鼓勵類，要求取得商務(wù)部、發(fā)改委批準(zhǔn)；特殊行業(yè)如銀行，取得銀監(jiān)會批準(zhǔn) 130 對收購人的戰(zhàn)略投資基本要求 I ? 方式：協(xié)議轉(zhuǎn)讓、取得公司定向發(fā)行新股、其他合法方式如為履行義務(wù)的要約收購 ? 持股比例：投資可分期進行，首次投資完成后取得的股份比例不低于該公司已發(fā)行股份的 10％，但特殊行業(yè)有特別規(guī)定或經(jīng)相關(guān)主管部門批準(zhǔn)的除外 ? 轉(zhuǎn)讓限制： 3年內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓 ? 產(chǎn)業(yè)政策限制： 按照 《 外商投資產(chǎn)業(yè)指導(dǎo)目錄 》 ，符合限制產(chǎn)業(yè)對外資比例的要求，對禁止性行業(yè)，外資不得進入。 119 （九）持續(xù)監(jiān)管要求 120 ? 財務(wù)顧問持續(xù)督導(dǎo) ? 收購 30％以上，導(dǎo)致公司控制權(quán)發(fā)生變化的 ? 未達到 30％的，監(jiān)管部門可根據(jù)審慎監(jiān)管需要提出要求 ? 派出機構(gòu)持續(xù)監(jiān)管 ? 與會計師事務(wù)所談話 ? 監(jiān)督財務(wù)顧問持續(xù)督導(dǎo)責(zé)任的落實 ? 定期或不定期的現(xiàn)場檢查 ? 收購?fù)瓿珊蟮?12個月內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓：包括取得和鞏固控制權(quán)的情形 ? 同一實際控制人控制的不同主體之間進行不受 12個月限制，但須履行豁免申報程序 121 （十）監(jiān)管措施與法律責(zé)任 122 責(zé)任主體 ? 四類人 ? 收購人及相關(guān)股份權(quán)益變動的信息披露義務(wù)人及其主要責(zé)任人 ? 原控股股東或?qū)嶋H控制人及主要責(zé)任人 ? 上市公司董事、監(jiān)事、高級管理人員 ? 財務(wù)顧問、律師、會計師、評估機構(gòu)及執(zhí)業(yè)人員 123 違法違規(guī)行為 ? 報告、公告不及時 ? 未履行報告、公告義務(wù) ? 未依法聘請財務(wù)顧問 ? 報告、公告存在虛假記載、誤導(dǎo)性陳述和重大遺漏 ? 不履行要約義務(wù) ? 隨意變更要約條件 ? 要約收購中不按約定條件履約 ? 公司章程違法違規(guī) ? 存在占用和違規(guī)擔(dān)保等損害上市公司和股東合法權(quán)益 ? 專業(yè)機構(gòu)未依法履行職責(zé) ? 內(nèi)幕交易與市場操縱 124 監(jiān)管措施與法律責(zé)任 ? 收購人：監(jiān)管談話、出具警示函、責(zé)令改正、暫?；蛲Ｖ故召彙⑾拗票頉Q權(quán)、 3年內(nèi)不受理收購人及其關(guān)聯(lián)方的申報文件、警告、罰款、市場禁入 ? 原控股股東和實際控制人：責(zé)令改正、暫?；蛲Ｖ故召?、市場禁入、刑事責(zé)任 ? 上市公司董事、監(jiān)事、高管人員：監(jiān)管談話、出具警示函、董事不適當(dāng)人選 ? 專業(yè)機構(gòu)：監(jiān)管談話、出具警示函、警告、罰款、暫停或撤銷業(yè)務(wù)資格、責(zé)任人市場禁入 125 四、 《 收購辦法 》 和外資收購規(guī)定的銜接 126 外資收購監(jiān)管法規(guī) ? 2022年 11月 1日 ， 中國證監(jiān)會 、 財政部 、 國家經(jīng)貿(mào)委發(fā)布 《 關(guān)于向外商轉(zhuǎn)讓上市公司國有股和法人股有關(guān)問題的通知 》 解決了外資收購的市場準(zhǔn)入問題 ? 2022年 12月 31日 ， 商務(wù)部 、 國稅總局 、 國家工商局 、 證監(jiān)會 、 國家外匯局五部委發(fā)布 《 外國投資者對上市公司戰(zhàn)略投資管理辦法 》 （ 28號文 ） ， 對外資收購的具體操作進一步明確 ? 2022年 8月 8日 ， 商務(wù)部 、 國資委 、 國稅總局 、 國家工商局 、 證監(jiān)會 、 國家外匯局六部委發(fā)布修訂后的 《 關(guān)于外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)的規(guī)定 》（ 10號文 ） ， 9月 8日施行 127 外資收購的基本原則 ? 證券市場尚未全面對外開放的情況下 ， 引進外國戰(zhàn)略投資者收購或參股上市公司 ， 充分體現(xiàn) “ 為我所用 ” ，而不是 “ 為他所用 ” 的原則 。 94 被收購公司董事會的責(zé)任 III ? 要約收購 (Art32,33,34)： ? 董事會對收購人主體資格、資信情況和收購意圖進行調(diào)查，聘請獨立財務(wù)顧問提出專業(yè)意見，對股東是否接受要約提出建議（公告要約報告書 20日內(nèi)） ? 要約條件發(fā)生重大變更，提出補充意見（ 3個工作日內(nèi)） ? 要約收購期間，董事不得辭職 ? 自提示性公告到要約期滿，除正常經(jīng)營或執(zhí)行股東大會已作出的決議外，未經(jīng)股東大會批準(zhǔn)，不得處置公司資產(chǎn)、對外投資、調(diào)整公司主營、擔(dān)保、貸款等對公司資產(chǎn)、負債、權(quán)益或者經(jīng)營成果造成重大影響 95 被收購公司董事會的責(zé)任 IV ? 反收購措施 (Art8,80) ? 董事會針對收購所做決策和采取的措施，應(yīng)當(dāng)有利于上市公司和股東的利益，而不是其自身利益 ? 不得濫用職權(quán)對收購設(shè)置不適當(dāng)?shù)恼系K，例如 ： ? 金降落傘計劃 ? 公司章程中設(shè)置不當(dāng)反收購條款 ： ? 設(shè)置超過 《 公司法 》 關(guān)于董事會、股東大會決議通過的比例，如 3/4甚至 4/5； ? 提高小股東提案權(quán)的比例； 提高小股東召集臨時董事會、股東大會的比例 ? 獨董以外董事當(dāng)選須在公司服務(wù)滿 3年 ? 反收購措施不得損害上市公司和股東的合法權(quán)益，例如焦土戰(zhàn)術(shù) 96 （六）被收購公司控股股東 及實際控制人的責(zé)任 97 被收購公司控股股東、實際控制人的責(zé)任 I ? 基于公司法上控股股東誠信義務(wù)的理念 ? 被收購公司的控股股東或者實際控制人不得濫用股東權(quán)利損害被收購公司或者其他股東的合法權(quán)益 ? 原控股股東或?qū)嶋H控制人有資金占用等侵害行為的，必須先主動消除損害才能轉(zhuǎn)讓其控制權(quán)；未能消除損害的，出讓所得收入應(yīng)當(dāng)用于消除損害，不足部分提供擔(dān)保或安排，并取得公司股東大會的批準(zhǔn)。也就是說，必須有現(xiàn)金方式 ? 履約保證：以現(xiàn)金收購， 20％履約保證金；以上市的證券支付，全部保管，如為債券，則距到期