【正文】 121 施行新辦法后出現(xiàn)的新問題，可發(fā)至： 122 謝謝大家！ 。 109 （八）持續(xù)監(jiān)管要求 ? 財務顧問持續(xù)督導 ? 收購 30％以上，導致公司控制權發(fā)生變化的 ? 未達到 30％的，監(jiān)管部門可根據(jù)審慎監(jiān)管需要提出要求 ? 派出機構持續(xù)監(jiān)管 ? 與會計師事務所談話 ? 監(jiān)督財務顧問持續(xù)督導責任的落實 ? 定期或不定期的現(xiàn)場檢查 ? 收購完成后的 12個月內(nèi)不得轉讓：包括取得和鞏固控制權的情形 ? 同一實際控制人控制的不同主體之間進行不受 12個月限制，但須履行豁免申報程序 110 （九）監(jiān)管措施與法律責任 ? 四類人 ? 收購人及相關股份權益變動的信息披露義務人及其主要責任人 ? 原控股股東或實際控制人及主要責任人 ? 上市公司董事、監(jiān)事、高級管理人員 ? 財務顧問、律師、會計師、評估機構及執(zhí)業(yè)人員 111 監(jiān)管措施與法律責任 違法違規(guī)行為 ? 報告、公告不及時 ? 未履行報告、公告義務 ? 未依法聘請財務顧問 ? 報告、公告存在虛假記載、誤導性陳述和重大遺漏 ? 不履行要約義務 ? 隨意變更要約條件 ? 要約收購中不按約定條件履約 ? 公司章程違法違規(guī) ? 存在占用和違規(guī)擔保等損害上市公司和股東合法權益 ? 專業(yè)機構未依法履行職責 ? 內(nèi)幕交易與市場操縱 112 監(jiān)管措施與法律責任 ? 收購人：監(jiān)管談話、出具警示函、責令改正、暫停或停止收購、限制表決權、 3年內(nèi)不受理收購人及其關聯(lián)方的申報文件、警告、罰款、市場禁入 ? 原控股股東和實際控制人：責令改正、暫停或停止收購、市場禁入、刑事責任 ? 上市公司董事、監(jiān)事、高管人員：監(jiān)管談話、出具警示函、董事不適當人選 ? 專業(yè)機構：監(jiān)管談話、出具警示函、警告、罰款、暫?；虺蜂N業(yè)務資格、責任人市場禁入 113 四、 《 收購辦法 》 和外資收購規(guī)定的銜接 114 外資收購監(jiān)管法規(guī)體系 ? 2020年 11月 1日 ， 中國證監(jiān)會 、 財政部 、國家經(jīng)貿(mào)委發(fā)布 《 關于向外商轉讓上市公司國有股和法人股有關問題的通知 》 解決了外資收購的市場準入問題 ? 2020年 12月 31日 ， 五部委發(fā)布 《 外國投資者對上市公司戰(zhàn)略投資管理辦法 》 （ 28號文 ） ? 2020年 8月 8日 ， 六部委發(fā)布 《 外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)暫行規(guī)定 》 （ 10號文 ） 115 外資收購的基本原則 ? 證券市場尚未全面對外開放的情況下 ， 引進外國戰(zhàn)略投資者收購或參股上市公司 ， 充分體現(xiàn) “ 為我所用 ” ， 而不是 “ 為他所用 ” 的原則 ? 符合國家產(chǎn)業(yè)政策，不得危害國家經(jīng)濟安全和社會公共利益 ? 堅持三公原則，維護上市公司及其股東的合法權益，接受政府、社會公眾的監(jiān)督及中國的司法和仲裁管轄 ? 鼓勵中長期投資，維護證券市場的正常秩序 ? 反壟斷，不得妨礙公平競爭，不得造成中國境內(nèi)相關產(chǎn)品市場過度集中、排除或限制競爭 116 外資收購人的主體資格 ? 依法設立、經(jīng)營的外國法人或其他組織，財務穩(wěn)健、資信良好且具有成熟的管理經(jīng)驗； ? 境外實有資產(chǎn)總額不低于 1億美元或管理的境外實有資產(chǎn)總額不低于 5億美元；或其母公司境外實有資產(chǎn)總額不低于 1億美元或管理的境外實有資產(chǎn)總額不低于 5億美元； ? 有健全的治理結構和良好的內(nèi)控制度，經(jīng)營行為規(guī)范； ? 近三年內(nèi)未受到境內(nèi)外監(jiān)管機構的重大處罰（包括其母公司）。 107 收購人的財務顧問的 持續(xù)督導要求 ? 采取日常溝通、定期回訪等方式，結合臨時報告、定期報告，在收購完成 12個月內(nèi)履行持續(xù)督導責任 ? 督促收購人及時辦理股權過戶手續(xù)，并依法履行報告和公告義務； ? 督促和檢查收購人及被收購公司依法規(guī)范運作； ? 督促和檢查收購人履行公開承諾的情況； ? 結合被收購公司定期報告，核查收購人落實后續(xù)計劃的情況，是否達到預期目標，實施效果是否與此前的披露內(nèi)容存在較大差異，是否實現(xiàn)相關盈利預測或者管理層預計達到的目標； ? 涉及管理層收購的，核查被收購公司定期報告中披露的相關還款計劃的落實情況與事實是否一致； ? 督促和檢查履行收購中約定的其他義務的落實情況。 85 間接收購的特別要求 (Art58,59,60) ? 實際控制人及受其支配的股東： ? 未配合上市公司履行披露的義務，導致上市公司承擔民事、行政責任的，公司有權對實際控制人起訴 ? 未履行報告、公告義務，上市公司知悉后立即公告；實際控制人仍未披露，董事會查詢，報告監(jiān)管部門；證監(jiān)會責令改正，對實際控制人查處 ? 上市公司董事會的責任： ? 實際控制人未履行報告、公告義務，不配合，或者實際控制人存在禁止收購情形的，董事會應當拒絕接受實際控制人支配的股東提交的提案或臨時議案，向監(jiān)管部門報告 ? 知悉未報告，或未拒絕的，責令改正，相關董事為不適當人選 86 收購報告書及豁免流程 持股比例 30％ 其后 6 個月內(nèi) 變動情況公告 公告收購報告書 3日內(nèi) 收購人向證監(jiān)會 報送收購報告書 通知被收購公司 涉及 MBO，被收購公司董事會發(fā)表意見 履行收購協(xié)議 全面 要約 （ 詳見要約收購流程 ） 收購人向證監(jiān)會申請豁免 不申請 申請 不 同 意 到 15日仍未表示任何意見（ 視為默許 ） 15日內(nèi) 無異議 同 意 15日內(nèi) 有異議 收購不得超過30％的股份，擬繼續(xù)收購的，可以發(fā)出部分要約 不得公告 收購報告書 不得收購 87 30％以上間接收購和直接收購履行強制要約義務的對比 l 申請豁免 l 取消協(xié)議或協(xié)議收到 30 ％，改發(fā)部分 要約 l 未取得豁免， 30 日內(nèi)發(fā)出全面要約 l 受讓 30 ％，之后每年遞增不超過２％ l 停止收購 直接收購 間接收購 l 申請豁免 l 公司股東將所持股份在 3 ０日內(nèi)減持 到 30 ％或 30 ％以下，改發(fā)部分要約 l 未取得豁免， 30 日內(nèi)發(fā)出全面要約 l 停止收購 88 定向發(fā)行取得公司控制權 （ 16號準則） ? 披露時點 ：董事會決議之日起 3日內(nèi)，編制收購報告書 ? 以現(xiàn)金認購的定向發(fā)行： 說明取得本次發(fā)行新股的數(shù)量和比例、發(fā)行價格和定價依據(jù)、支付條件和支付方式、已履行及尚未履行的批準程序、轉讓限制或承諾、與上市公司之間的其他安排 ? 以非現(xiàn)金資產(chǎn)認購的定向發(fā)行： 還應當披露非現(xiàn)金資產(chǎn)最近 2年經(jīng)審計的財務會計報告，或資產(chǎn)評估報告 89 （五）被收購公司董事會的責任 ? 公平對待所有收購人 (Art8) ? 不得利用公司資源對收購人提供財務資助 ? 控股股東欠款或者違規(guī)擔保的，董事會應當及時披露，采取有效措施維護公司利益 (Art53) ? 協(xié)議收購 (Art 52) ? 在過渡期間， 來自收購人的董事不超過 1/3，公司不得為收購人及關聯(lián)企業(yè)提供擔保；不得公開發(fā)行融資；不得進行重大資產(chǎn)重組和投資，但為挽救財務危機公司除外 ? 間接收購 (Art58,59,60)：見間接收購對董事會的具體要求 90 公司董事會的責任 ? 要約收購 (Art32,33,34)： ? 董事會對收購人主體資格、資信情況和收購意圖進行調查，聘請獨立財務顧問提出專業(yè)意見，對股東是否接受要約提出建議（公告要約報告書 20日內(nèi)） ? 要約條件發(fā)生重大變更，提出補充意見（ 3個工作日內(nèi)） ? 要約收購期間，董事不得辭職 ? 自提示性公告到要約期滿，除正常經(jīng)營或執(zhí)行股東大會已作出的決議外，未經(jīng)股東大會批準，不得處置公司資產(chǎn)、對外投資、調整公司主營、擔保、貸款等對公司資產(chǎn)、負債、權益或者經(jīng)營成果造成重大影響 91 董事會反收購措施與誠信義務的平衡(Art8,80) ? 董事會針對收購所做決策和采取的措施，應當有利于上市公司和股東的利益，而不是其自身利益 ? 不得濫用職權對收購設置不適當?shù)恼系K，例如： ? 金降落傘計劃 ? 公司章程中設置不當反收購條款： ? 設置超過 《 公司法 》 關于董事會、股東大會決議通過的比例； ? 提高小股東提案權的比例； ? 提高小股東召集臨時董事會、股東大會的比例 92 （六）豁免的基本原則 ? 適應證券市場的發(fā)展變化 ? 保護投資者合法權益的需要 93 豁免的類型 （ Art61） ? 免于以要約方式增持股份 ? 結果：以原來的方式繼續(xù)增持股份 ? 免于向所有股東發(fā)出要約 ? 結果：因存在主體資格、股份種類限制，僅向部分人發(fā)出要約 ? 未得到豁免：接到通知之日起 30日內(nèi)發(fā)出全面要約；減持 30％或 30％以下，擬繼續(xù)增持的，發(fā)出部分要約 94 審批程序：簡易程序和非簡易程序 簡易程序 (Art63) ? 行政劃轉 、 變更 、 合并 ? 自由增持率： 30%之后的每 12個月內(nèi)增持不超過 2% ? 50%以上的股東 ， 繼續(xù)增持且不影響上市地位 ? 按確定價格向特定股東回購 ， 導致當事人持股超過30%； ? 證券公司 、 銀行等金融機構在其經(jīng)營范圍內(nèi)依法從事承銷 、 貸款等業(yè)務導致其持有一個上市公司已發(fā)行股份超過 30%， 沒有實際控制行為或者意圖 ， 并且提出在合理期限內(nèi)向非關聯(lián)方轉讓相關股份的解決方案； ? 因繼承導致在一個上市公司中擁有權益的股份超過該公司已發(fā)行股份的 30% 95 審批程序：簡易程序和非簡易程序 非簡易程序 (Art62) ? 出讓人與收購人能夠證明本次轉讓未導致公司的實際控制人發(fā)生變化 （ 根據(jù)公司控制權的轉讓是否在不同利益主體之間進行 ， 來判斷上市公司的實際控制權是否發(fā)生變更 ） ? 挽救上市公司財務危機 ， 重組方案得到股東大會批準 ，收購人承諾 3年不轉讓 ? 取得公司定向發(fā)行的新股 ， 非關聯(lián)股東批準 ， 收購人承諾 3年不轉讓 ， 股東大會同意收購人免于發(fā)出要約 ? 不再將司法裁決作為明確的豁免情形 ， 防止被濫用 96 （七）財務顧問的職責 97 財務顧問：明責要求 (Art65) ? 盡職調查 ? 專業(yè)化服務 ? 規(guī)范化運作輔導 ? 發(fā)表專業(yè)意見 ? 組織協(xié)調 ? 持續(xù)督導 98 財務顧問盡責要求 ? 財務顧問機構及其財務顧問主辦人切實履行職責，包括進行事前調查決定是否接受委托、結合關注要點進行盡職調查、通過內(nèi)核機構的