【正文】 規(guī)定 131 對收購人的戰(zhàn)略投資基本要求 II ? 反壟斷及公平競爭的要求： 28號 文原則要求， 10號文進一步規(guī)定了商務(wù)部和國家工商總局的反壟斷審查，不僅涉及境內(nèi)并購而且延至境外并購。 《 外商投資產(chǎn)業(yè)指導(dǎo)目錄 》 。 ? 配合上市公司信息披露的義務(wù) (Art58) ：實際控制人及受其支配的股東，負有配合上市公司真實、準確、完整、及時披露有關(guān)實際控制人發(fā)生變化的信息的義務(wù)；拒不履行配合義務(wù)，導(dǎo)致上市公司無法履行法定信息披露義務(wù)而承擔民事、行政責任的，上市公司有權(quán)對其提起訴訟。 ? 85 間接收購的特別要求 ? 與直接收購的披露原則和法定義務(wù)保持一致(Art56) ? 通過間接方式可支配表決權(quán)的股份達到或超過5%、但未超過 30%的情形，按照第二章有關(guān)權(quán)益披露的規(guī)定履行報告、公告義務(wù) ? 超過 30%的，按照第四章有關(guān)協(xié)議收購的規(guī)定履行法定義務(wù) 86 間接收購 ? 衰減原則 (Art57) ：主要是對因投資關(guān)系形成多層控制結(jié)構(gòu)下，基于重要性原則要求未取得上市公司控制權(quán)的投資者履行報告、公告義務(wù)，如不重要，則免于再向上追溯披露。 5. 法律、法規(guī)及中國證監(jiān)會認定的其他情形 46 收購人的主體資格（ ) ? 提交文件要求（軟約束）： ? 中國法人、公民或其他組織的證明 ? 后續(xù)發(fā)展計劃可行性說明：根據(jù)收購人實力和從業(yè)經(jīng)驗；收購人具備管理能力的說明：如擬改選董事、改變或調(diào)整主營方向 ? 避免同業(yè)競爭、保持上市公司經(jīng)營獨立性的說明 ? 收購人為法人或其他組織，其控股股東或?qū)嶋H控制人最近 2年未發(fā)生變化的說明 47 收購人的主體資格（ ) ? 提交文件要求： ? 收購人及其控股股東或?qū)嶋H控制人核心業(yè)務(wù)和核心企業(yè)、關(guān)聯(lián)企業(yè)及主營業(yè)務(wù)的說明；涉及“ 一控多 ” 的收購人，提供持股 5％以上的其他上市公司、銀行、信托公司、證券公司和保險公司等金融機構(gòu)的說明 ? 財務(wù)顧問核查意見：收購人最近 3年誠信記錄（收購人成立不滿 3年，提供控股股東或?qū)嶋H控制人的最近 3年誠信記錄）、收購資金來源合法性、收購人具備履行相關(guān)承諾的能力以及相關(guān)信息披露內(nèi)容真實性、準確性、完整性 48 信息披露義務(wù)人 范圍 ： ? 持股達到法定披露比例的投資者及一致行動人：包括收購人和相關(guān)權(quán)益變動的當事人 ? 上市公司董事會、獨立董事 ? 專業(yè)機構(gòu)：包括財務(wù)顧問、律師、資產(chǎn)評估機構(gòu)、注冊會計師 49 控股股東和實際控制人 根據(jù) 《 公司法 》 第 217條規(guī)定： ? 控股股東： ? 出資額或持股占公司資本總額 50％以上； ? 或雖不足 50％，但享有的表決權(quán)已足以對股東會、股東大會產(chǎn)生重大影響的股東 ? 實際控制人： ? 不是公司股東，但通過投資關(guān)系、協(xié)議或者其他安排，能夠?qū)嶋H支配公司行為的人。 起草過程 上市公司收購的法規(guī)體系 法律 《 證券法 》 《 公司法 》 行政法規(guī) 《 上市公司監(jiān)督管理條例 》 部門規(guī)章 《 上市公司收購管理辦法 》 配套 特殊規(guī)定 《 財務(wù)顧問管理辦法 》 披露格式與準則 《 外國投資者對上市公司戰(zhàn)略投資管理辦法 》 自律規(guī)則 交易所業(yè)務(wù)規(guī)則 上市公司重大資產(chǎn)重組 （發(fā)行股份購買資產(chǎn)） 股份回購、吸收合并等管理辦法 17 二、 《 收購辦法 》 修訂的指導(dǎo)思想 18 修訂理念 ? 體現(xiàn)鼓勵上市公司收購的立法精神 ? 在維護證券市場公平的基礎(chǔ)上，提高市場效率－以強制性信息披露為主的市場化監(jiān)管 ? 解決上市公司收購中存在的突出問題：收購人無實力、不誠信、收購動機不純；原控股股東掏空上市公司后金蟬脫殼等 ? 轉(zhuǎn)變監(jiān)管方式，簡化審核程序，監(jiān)管部門由過去的事前審批轉(zhuǎn)變?yōu)檫m當?shù)氖虑氨O(jiān)管與事后監(jiān)管相結(jié)合 ? 強化財務(wù)顧問對收購人事前把關(guān)、事后持續(xù)督導(dǎo)的作用 ? 適應(yīng)股權(quán)分置改革后全流通的證券市場新局面：收購方式多樣化，換股收購 (股份 /股份 )、資產(chǎn)收購 (資產(chǎn)/股份 ) 修訂的重點和亮點（ 1） ? 充分體現(xiàn) 《 證券法 》 的立法精神 ? 將強制性全面要約收購制度調(diào)整為由收購人選擇的要約收購方式，賦予收購人更多的自主空間，降低了收購成本，強化上市公司外部治理，充分體現(xiàn)了促進社會主義市場經(jīng)濟發(fā)展的價值取向和立法精神 修訂的重點和亮點（ 2） ? 切實保護中小股東的合法權(quán)益 ? 強制性信息公開披露：明確界定一致行動人的范圍，增強控制權(quán)變化的透明度 ? 程序公正：維護市場公平 ? 公平對待股東：持有同種股份的股東得到同等對待 ? 加大對控股股東和實際控制人的監(jiān)管力度：未清欠解保，限制轉(zhuǎn)讓股權(quán)的要求 ? 強調(diào)董事誠信義務(wù)，限制不適當?shù)姆词召? 修訂的重點和亮點（ 3） ? 轉(zhuǎn)變監(jiān)管方式：證監(jiān)會從 “ 守門員 ” 到 “ 裁判員 ” －確立以信息披露為主的市場化監(jiān)管理念，由事前審批轉(zhuǎn)變?yōu)檫m當?shù)氖虑氨O(jiān)管與強化的事后監(jiān)管相結(jié)合 ? 監(jiān)管部門基于重要性原則對控制權(quán)變化進行監(jiān)管，以 5%、20%、 30%為限，按照持股比例的不同采取不同的監(jiān)管方式 ? 對 30％以前的收購簡化審核程序，采取事后監(jiān)管： 20％－ 30％之間涉及控制權(quán)發(fā)生變化的，由財務(wù)顧問把關(guān)； 20％以下第一大股東變化的，比照收購要求，詳細披露； ? 對 30％以上的收購采取適當?shù)氖虑氨O(jiān)管：同時要求財務(wù)顧問把關(guān)，減少對要約收購義務(wù)的豁免 ? 發(fā)現(xiàn)其不符合收購人要求的，通過并購委員會審議，證監(jiān)會可責令其停止收購，限制其表決權(quán)的行使 ? 收緊豁免條件，減少監(jiān)管部門審批豁免權(quán)力，允許收購人限期限量增持 ? 加大持續(xù)監(jiān)管力度：財務(wù)顧問持續(xù)督導(dǎo)和派出機構(gòu)持續(xù)監(jiān)管 修訂的重點和亮點（ 4） ? 充分發(fā)揮市場機制的作用，堅持市場化導(dǎo)向 ? 建立財務(wù)顧問 “ 明責、盡責、問責 ” 制度，強化財務(wù)顧問對收購人事前把關(guān)、事后持續(xù)督導(dǎo)作用，強化財務(wù)顧問為投資者服務(wù)、為增加并購?fù)该鞫确?wù)的積極作用，形成市場機制對上市公司收購活動的有效約束 修訂的重點和亮點（ 5） ? 豐富收購手段和工具，鼓勵市場創(chuàng)新，允許換股收購 ? 明確收購人可以通過取得上市公司向其發(fā)行新股的方式獲得公司控制權(quán)，并可免于履行要約收購義務(wù)，鼓勵上市公司通過定向發(fā)行，改善資產(chǎn)質(zhì)量，優(yōu)化股權(quán)結(jié)構(gòu) ? 允許收購人以證券作為支付手段收購上市公司（即換股收購），有效解決了上市公司并購手段不足的問題 修訂的重點和亮點（ 6） ? 對收購人主體資格予以規(guī)范 ： ? 解決收購人無實力、不誠信的問題 ? 對特殊收購主體予以規(guī)范： ? 對管理層收購嚴格監(jiān)管，強化公司治理要求； ? 明確外資收購應(yīng)符合國家產(chǎn)業(yè)政策和行業(yè)準入的規(guī)定，適用中國法律，服從中國的司法以及仲裁管轄，不得危害國家安全和社會公共利益 修訂的重點和亮點（ 7） ? 將不同的收購方式納入統(tǒng)一監(jiān)管體系 ? 收購方式多樣化，對要約收購、協(xié)議收購、間接收購、二級市場舉牌收購、取得公司發(fā)行新股等主要的收購方式予以規(guī)范 ? 明確間接收購和實際控制人的變化與直接收購適用同樣的報告、公告及要約義務(wù)的要求，一并納入上市公司收購的統(tǒng)一監(jiān)管體系 26 三、 《 收購辦法 》 修訂的主要內(nèi)容 27 整體框架 ? 將現(xiàn)行的 《 上市公司收購管理辦法 》 和 《 上市公司股東持股變動信息披露管理辦法 》 合二為一，按照重要性原則，對不同的持股比例采取不同的監(jiān)管方式： ? 持股 5%－ 20%非為大股東或?qū)嶋H控制人：簡式披露 ? 持股 5％－ 20％但為大股東或?qū)嶋H控制人：詳式披露 ? 持股 20%－ 30%：詳式披露；若為大股東或?qū)嶋H控制人， 聘財務(wù)顧問 ? 持股 30%以上：采取要約方式或者申請豁免，要約報告書或收購報告書，聘財務(wù)顧問 ? 間接收購和實際控制人的變化：一并納入監(jiān)管 ? 管理層收購嚴格監(jiān)管：不鼓勵，在公司治理、批準程序、信息披露、公司估值等方面作出特別要求 28 整體框架 ? 共 10章 90條 ? 總則 ? 權(quán)益披露 ? 要約收購 ? 協(xié)議收購 ? 間接收購 ? 豁免申請 ? 財務(wù)顧問 ? 持續(xù)監(jiān)管 ? 監(jiān)管措施與法律責任 ? 附則 29 （一）重要概念 ? 收購人 ? 一致行動人 ? 信息披露義務(wù)人 ? 控股股東和實際控制人 ? 公司控制權(quán) 30 收購人： 投資者及其一致行動人 (Art5) ? 收購的含義：取得和鞏固公司控制權(quán) （ change in control amp。收購兼并作為資本市場配置資源的重要手段，是上市公司增強競爭力、提升公司價值的有效方式，是資本市場高度活躍的助推器。 ? 重大購買、出售資產(chǎn)（重組）須經(jīng)股東大會特別決議通過 ? 發(fā)行條件放寬 （ 以股權(quán)作為并購手段創(chuàng)造條件 ） ? 適當放寬對公司回購股份的限制 ? 縮短合并分立中通告?zhèn)鶛?quán)人的程序 6 背景一 :法律環(huán)境 ? 新修訂的兩法賦予證監(jiān)會更多的監(jiān)管責任，監(jiān)管對象擴大到上市公司股東和實際控制人，使證監(jiān)會事后監(jiān)管能力大為增強，為監(jiān)管方式的轉(zhuǎn)變提供了重要的法律保障。 11 背景三： 競爭格局 － 加入 WTO后，國內(nèi)競爭已演化為國際競爭，要求我國融入全球經(jīng)濟的結(jié)構(gòu)性調(diào)整和產(chǎn)業(yè)轉(zhuǎn)移 ? 中國已成為世界加工廠，又是極富潛力的消費市場 ? 跨國公司從 80年代初期開始通過直接投資建立三資企業(yè)，到收購上市公司進入中國產(chǎn)品市場和資本市場 ? 國內(nèi)企業(yè)之間的競爭，演化為國內(nèi)企業(yè)與跨國公司之間的競爭、跨國公司之間在中國市場的競爭 ? 最近的收購案例。 ? 合并計算原則 ：一致行動人應(yīng)當合并計算其所持有的股份 。 簡式權(quán)益變動報告書 （必備內(nèi)容 Art16） 58 ? 簡式報告的必備內(nèi)容 ? 投資者及其一致行動人的控股股東 、 實際控制人及其股權(quán)控制關(guān)系結(jié)構(gòu)圖； ? 價格 、 所需資金額 、 資金來源 ， 或者其他支付安排； ? 與上市公司的業(yè)務(wù)是否存在同業(yè)競爭或者潛在的同業(yè)競爭 ， 是否存在持續(xù)關(guān)聯(lián)交易；是否已做出避免同業(yè)競爭以及保持上市公司的獨立性的相應(yīng)安排； ? 未來 12個月內(nèi)對上市公司資產(chǎn) 、 業(yè)務(wù) 、 人員 、 組織結(jié)構(gòu) 、 公司章程等進行調(diào)整的后續(xù)計劃； ? 前 24個月內(nèi)投資者及其一致行動人與上市公司之間的重大交易； ? 不存在禁止收購的情形； ? 能夠按照對收購人的要求提供相關(guān)文件 。 87 間接收購的特別要求 (Art58,59,60) ? 實際控制人及受其支配的股東： ? 未配合上市公司履行披露的義務(wù)，導(dǎo)致上市公司承擔民事、行政責任的，公司有權(quán)對實際控制人起訴 ? 未履行報告、公告義務(wù)，上市公司知悉后立即公告；實際控制人仍未披露，董事會查詢，報告監(jiān)管部門；證監(jiān)會責令改正，對實際控制人查處 ? 上市公司董事會的責任： ? 實際控制人未履行報告、公告義務(wù)，不配合，或者實際控制人存在禁止收購情形的，董事會應(yīng)當拒絕接受實際控制人支配的股東提交的提案或臨時議案，向監(jiān)管部門報告 ? 知悉未報告，或未拒絕的，責令改正，相關(guān)董事為不適當人選 88 收購報告書及豁免流程 持股比例 30％ 其后 6 個月內(nèi) 變動情況公告 公告收購報告書 3日內(nèi) 收購人向證監(jiān)會 報送收購報告書 通知被收購公司 涉及 MBO，被收購公司董事會發(fā)表意見 履行收購協(xié)議 全面 要約 （ 詳見要約收購流程 ） 收購人向證監(jiān)會申請豁免 不申請 申請 不 同 意 到 15日仍未表示 任 何 意 見（ 視為默許 ） 15日內(nèi) 無異議 同 意 15日內(nèi) 有異議 收購不得超過30％的股份，擬繼續(xù)收購的，可以發(fā)出部分要約 不得公告 收購報告書 不得收購 89 30％以上間接收購和直接收購履行強制要約義務(wù)的對比