【正文】 總結：1第三人有（舉證）義務。2理由：有限合伙人身份（未公開）還債順序：企業(yè)先還——然后，普人和該有人無限連帶。（四）無權代理：有限合伙人未經(jīng)授權以有限合伙企業(yè)名義與他人進行交易，給有限合伙企業(yè)或者其他合伙人造成損失的，該有限合伙人應當承擔賠償責任。還債順序：企業(yè)先還——普人連帶——企業(yè)和普人向該有人追償。三、有限合伙人的權利（相對自由）（一）自己交易自由及其例外：有限合伙人可以同本有限合伙企業(yè)進行交易；但是，合伙協(xié)議另有約定的除外。（二）競業(yè)自由及其例外：有限合伙人可以自營或者同他人合作經(jīng)營與本有限合伙企業(yè)相競爭的業(yè)務；但是，合伙協(xié)議另有約定的除外。（三）出質(zhì)自由及其例外：有限合伙人可以將其在有限合伙企業(yè)中的財產(chǎn)份額出質(zhì)；但是，合伙協(xié)議另有約定的除外。（四）對外轉讓份額自由：有限合伙人可以按照合伙協(xié)議的約定向合伙人以外的人轉讓其在有限合伙企業(yè)中的財產(chǎn)份額，不需要其他合伙人的同意，但應當提前三十日通知其他合伙人。無約定無自由總結：1，經(jīng)約定，不需要經(jīng)過他人同意；2經(jīng)約定，不需要保障優(yōu)先購買權；3原因在于，有人是（資合）性。(五)當然繼承：作為有限合伙人的自然人死亡、被依法宣告死亡或者作為有限合伙人的法人及其他組織終止時，其繼承人或者權利承受人可以依法取得該有限合伙人在有限合伙企業(yè)中的資格。作為有限合伙人的自然人在有限合伙企業(yè)存續(xù)期間喪失民事行為能力的，其他合伙人不得因此要求其退伙。 四、合伙人責任性質(zhì)的轉換（一）除合伙協(xié)議另有約定外，普通合伙人轉變?yōu)橛邢藓匣锶?，或者有限合伙人轉變?yōu)槠胀ê匣锶?，應當?jīng)全體合伙人一致同意。 （二）有限合伙人轉變?yōu)槠胀ê匣锶说?，對其作為有限合伙人期間有限合伙企業(yè)發(fā)生的債務承擔無限連帶責任。（三）普通合伙人轉變?yōu)橛邢藓匣锶说模瑢ζ渥鳛槠胀ê匣锶似陂g合伙企業(yè)發(fā)生的債務承擔無限連帶責任。總結：1普人與有人的相互轉換，對于原來的債都是（無限連帶），對于此后的債則按照（新身份）負責。 2有伙只剩下普人的轉為普伙；只剩下有人的，解散；3普人有人的十大區(qū)別：1有人可以是（無限人）；2有人有（責）；3有人不（執(zhí)行職務）；4有人不（勞務）；5有人當然（繼承）；6有人可以約定（利潤部分合伙人）自我交易自由；8競業(yè)自由9有人（出質(zhì)）自由；10有人（對外轉讓份額）自由。五、 合伙企業(yè)破產(chǎn)制度合伙企業(yè)不能清償?shù)狡趥鶆盏模瑐鶛嗳丝梢砸婪ㄏ蛉嗣穹ㄔ禾岢銎飘a(chǎn)清算申請，也可以要求普通合伙人清償。合伙企業(yè)依法被宣告破產(chǎn)的，普通合伙人對合伙企業(yè)債務仍應承擔無限連帶責任。總結：合伙企業(yè)只用破產(chǎn)（程序）制度，不適用破產(chǎn)（免責）制度。第三章 企業(yè)破產(chǎn)法破產(chǎn)程序簡介：1兩個主階段：債權申報和清算；總結：破產(chǎn)法對大企業(yè)實行破產(chǎn)保護，因為影響面大，側重保護企業(yè)； 而小企業(yè)直接破產(chǎn)，因為后者規(guī)模小，人數(shù)少，對社會的沖擊影響的面小，因此不實行破產(chǎn)保護制度，直接保護債權人；2破產(chǎn)法一般不適用于低稅收，享受財政補貼的公用企業(yè)。經(jīng)營性破產(chǎn)可以，政策性原因不破產(chǎn)。3公用企業(yè)未必公有。2兩個選擇性程序發(fā)生在第一個階段：Ａ和解（只能債務人提出來，有表決權債權人（指，無擔保）債權額三分之二以上通過。）Ｂ重整可以由債務人、債權人和債務人十分之一的出資人提出重整。重整期間限制四大權力：別除權、取回權、分紅權和董監(jiān)高的股權轉讓權。３、重整方案經(jīng)分組表決，全部債權人債權額三分之二以上通過。新起點備戰(zhàn)2011年司法考試名師講義 商經(jīng)（張海峽） 內(nèi)部資料 請勿外傳 圖表：1破產(chǎn)申請的提出破產(chǎn)申請人條件申請適用的程序管轄法院債務人不能清償?shù)狡趥鶆?，并且資產(chǎn)不足以清償全部債務重整、和解或者破產(chǎn)清算申請債務人住所地的人民法院債權人債務人不能清償?shù)狡趥鶆?，并且明顯缺乏清償能力對債務人進行重整或者破產(chǎn)清算的申請對債務人負有清算責任的人企業(yè)法人已解散但未清算或者未清算完畢，資產(chǎn)不足以清償債務破產(chǎn)清算的申請2管理人指定方式指定方式相關規(guī)定隨機方式是一般破產(chǎn)案件指定管理人的主要方式。隨機方式包括輪候、抽簽、搖號等形式競爭方式對于商業(yè)銀行、證券公司、保險公司等金融機構或者在全國范圍有重大影響、法律關系復雜、債務人財產(chǎn)分散的企業(yè)破產(chǎn)案件，人民法院可以采取公告的方式，邀請編入各地人民法院管理人名冊中的社會中介機構參與競爭，從參與競爭的社會中介機構中指定管理人。參與競爭的社會中介機構不得少于3家。采取競爭方式指定管理人的，人民法院應當組成專門的評審委員會。被指定為管理人的社會中介機構應經(jīng)評審委員會成員1/2以上通過接受推薦方式對于經(jīng)過行政清理、清算的商業(yè)銀行、證券公司、保險公司等金融機構的破產(chǎn)案件，人民法院可以在金融監(jiān)督管理機構推薦的已編入管理人名冊的社會中介機構中指定管理人3重整程序和和解制度的比較重整和解協(xié)議提起期間；、宣告?zhèn)鶆杖似飘a(chǎn)前；、宣告?zhèn)鶆杖似飘a(chǎn)前提起人；；只有債務人可以提起表決通過經(jīng)出席會議的同一表決組的債權人過半數(shù)同意，并且其所代表的債權額占該組債權總額的2/3以上。各表決組均通過重整計劃草案時，重整計劃即為通過由出席會議的有表決權的債權人過半數(shù)同意，并且其所代表的債權額占無財產(chǎn)擔保債權總額的2/3以上表決生效須經(jīng)人民法院批準須經(jīng)人民法院認可未放棄對債務人特定財產(chǎn)享有擔保權的債權人是否享有表決權享有不享有對未放棄對債務人特定財產(chǎn)享有擔保權的債權人的效力有效無效(和解債權人中不包括該等債權人)債權人對債務人的保證人和其他連帶債務人所享有的權利是否受影響不受影響不受影響4重整計劃的和解協(xié)議草案決議和通過的區(qū)別類別表決方式債權人會議人民法院最終結果重整債權人會議分組表決表決組均通過批準√未批準部分表決組通過批準√未批準全部表決組均未通過—和解債權人會議特別決議方式（過半數(shù)、2/3以上）通過認可√未認可未通過—一、破產(chǎn)程序中的實體權利（一）破產(chǎn)抵銷權債權人在破產(chǎn)申請受理前對債務人負有債務的，可以向管理人主張抵銷?？偨Y：只能（債權）人提出來抵消。（二）別除權物權擔保的債權人可以優(yōu)先就擔保物受償?？偨Y：１、擔保物屬于破產(chǎn)財產(chǎn)或債務人財產(chǎn)。擔保債權也屬于破產(chǎn)債權。２、有擔保債權人對２個事項沒有表決權：Ａ和解協(xié)議Ｂ破產(chǎn)財產(chǎn)分配方案。（三）取回權破產(chǎn)的取回權的一點特殊限制規(guī)定：賣方發(fā)運的在途貨物可以取回，但是，買方清償全部貨款的，可以限制取回權?？偨Y：１賣方特通知在貨物送達之前到達買方的，買方視為對貨物（保管），貨物（不列入）破產(chǎn)財產(chǎn)；２賣方特通知在貨物送達之后到達買方的，買方視為對貨物（取得所有權），貨物（列入）破產(chǎn)財產(chǎn)；同時到達不能取回，因為：1所有權轉移，2在途貨物取回。二、破產(chǎn)費用和共益?zhèn)鶆帐紫?，破產(chǎn)費用主要包括：人民法院受理破產(chǎn)申請后發(fā)生的下列費用，為破產(chǎn)費用：；、變價和分配債務人財產(chǎn)的費用；、報酬和聘用工作人員的費用?？偨Y：管理人就是法院的助理，所以費用列在一起。其次，人民法院受理破產(chǎn)申請后發(fā)生的下列債務，為共益?zhèn)鶆眨?；；；；；酬險無合不職損?？偨Y：共益?zhèn)鶆諔斪⒁獍l(fā)生時間：受理破產(chǎn)申請后；受理之前發(fā)生屬于普通債權。最后，破產(chǎn)費用和共益?zhèn)鶆盏膬敻蹲裱韵略瓌t：。，先行清償破產(chǎn)費用。，按照比例清償?？偨Y：１破產(chǎn)費用和共益?zhèn)鶆盏亩叩那鍍旐樞颉獠堪矗ㄏ群螅?，?nèi)部按（比例 ）。２Ａ財產(chǎn)１００萬，破產(chǎn)費用６０萬，共益?zhèn)鶆眨叮叭f，先還完費用，剩余４０萬對共益?zhèn)鶆瞻幢壤€；Ｂ財產(chǎn)１０萬，破產(chǎn)費用６０萬，共益?zhèn)鶆眨叮叭f，先還費用，沒有剩余，對共益?zhèn)鶆詹贿€。管理人是有法院在立案時指定的，負責接管債務人營業(yè)和資產(chǎn)，接受債權申報，分配債權人財產(chǎn)。債權人會議由全體債權人組成，負責審查債權通過和解協(xié)議重整方案。第四章 票據(jù)法一、首先學員要搞清楚的是：順匯(買方出錢買方出票，錢票同一方向，都指向賣方。)逆匯（買方出錢賣方出票，錢票反方向 ⑵委托付款關系 付款人不是（債務）人是（工具）。付款人出票人受票人收款人人） ⑴買賣合同關系付款人出票人持票人6背書人5背書人4背書人3背書人2受票人、背書人1二 0第一個背書人是（受票人、收款人） 1有因性存在于任何（直接）前后手之間?？桑罐q）。 2無因性存在于任何（間接）前后手之間不可（抗辯）保障票據(jù)流通。 3追索是（反向的、連帶的、單項不可逆）。4付款必須當日足額否則拒絕。三、背書（一）回頭背書 回頭背書是（有效）行為，（可以）付款和追索。 追索時，（應越過回頭）范圍，向前追。 當持票人是出票人時候，對（任何前手）都不能追。 付款人 出票人背書人3持票人、背書人2背書人2受票人、背書人1 回頭范圍內(nèi)發(fā)生了(抵消和混同)。 ⑴ ⑵ （2） 6(2) 禁止轉讓背書 1之后的再轉讓是（有效）的，（可以）付款和追索；票據(jù)行為是獨立性的。 2（誰寫誰免責），不被（間接后手）追索。 3法理：創(chuàng)設惡意抗辯權，擊破間接前后手之間不能對抗的局限。付款人出票人持票人4背書人3背書人2“禁止轉讓”受票人背書人1 4出票人寫禁止轉讓的，后手再轉讓無效，不能付款和追索。 此類票據(jù)為非流通票據(jù)（三）票據(jù)的涂消 1一般是最后持票人的行為。 2（涂誰誰免責）不被（任何人）追索。涂銷間接前手中間的人一定免責。涂銷 3無意的涂銷等于（未）涂銷，（不）免責。 付款人出票人持票人4背書人3背書人2受票人、背書人1 4票據(jù)因為涂銷滅失過期而作廢的，會在（持票人）和（出票人）產(chǎn)生（不當?shù)美?。四、承兌和保證 1適用于遠期匯票，為付款前置。本票支票和即期匯票見票即付，不需要承兌。出票人持票人4背書人3背書人2受票人、背書人1付款人、承兌人 2效力：使承兌人成為（最終主債務）人，列入（追索對象）末端。 3保證：連帶性、獨立性。 五、票據(jù)的偽造被背書人23456背書人123451偽造是指改變簽章的行為，改變其他事項都是變造。2偽造之后的轉讓是有效的，可以付款和追索。并且，只要后手是善意和有償?shù)模礃嫵缮埔馊〉?，不受前手盜贓物和遺失物的瑕疵影響。（無償取得的后手除外，權利不優(yōu)于前面的人。）3即便失票人提起了公示催告，只要善意后手們申報權利，該程序就要終結。失票人的希望只能寄托在公安局抓偽造人方面。善意取得中的轉讓行為，必須在法院公式催告期前完成，否則惡意。4偽造發(fā)生后，追索時，被偽造人和偽造人，不被追。文字部分配套講義票據(jù)權利的種類１．付款請求權 票據(jù)法規(guī)定持票人最基本的權利是請求付款人按票據(jù)金額支付款項。付款請求權是票據(jù)的第一次權利，實踐中人們常稱此權利為主票據(jù)權利。付款請求權須符合以下條件： （１）持票人持有處在有效期內(nèi)的票據(jù)，其中匯票和本票的有效期自票據(jù)到期日起２年以內(nèi)；見票即付的匯票和本票，自出票日起２年以內(nèi)；支票自出票起６個月以內(nèi)。（２）持票人須將原來票據(jù)向付款人提示付款，如果不能提供票據(jù)原件的，不能請求付款，付款人也不得付款； （３）持票人只能請求付款人支付票據(jù)上確定的金額，付款人須一次性將債務履行完畢，因此，持票人也不得向付款人請求少于票據(jù)確定的金額付款。（４）持票人得到付款后，必須將票據(jù)移交給付款人，原票據(jù)上的權利可能由付款人承受，向其他債務人請求付款，從而使付款請求權呈持續(xù)狀態(tài)。 （５）付款人支付票據(jù)金額后，如果發(fā)現(xiàn)該票據(jù)有偽造、變造情況的，有權向持票人請求返還所給付的金額。這是對票據(jù)權利不確切的處置。２．追索權 指持票人行使付款請求受到拒絕承兌或拒絕付款時，或有其他法定事由請求付款未果時，向其前手請求支付票據(jù)金額的權利。由于這一請求是在第一次請