【正文】 2011年商法經(jīng)濟(jì)法標(biāo)準(zhǔn)講義張海峽(聲明：原創(chuàng)總結(jié)內(nèi)容，未經(jīng)許可，同行禁止使用。)第一章 公司法57一、概述個人獨資企業(yè)、合伙企業(yè)、公司是標(biāo)準(zhǔn)的企業(yè)法律分類。（一）公司的概念和特征公司是依照法定的條件與程序設(shè)立的、以營利為目的的社團(tuán)法人。總結(jié)： 華夏考資1一人公司和國獨的（人合）性不體現(xiàn)在投資主體間，體現(xiàn)在管理監(jiān)督主體中。 但是他倆都沒有（資合）性。2普伙（純?nèi)撕希┯邢薰荆ㄈ酥魅溯o）股份公司（資主人輔）上市公司（純資合）。公司作為獨立法人，必然具備最重要的三獨屬性：1獨立的財產(chǎn)總結(jié)：A股東要轉(zhuǎn)移出資所有權(quán)；B公司都有最低資本限額；合伙沒有這些要求。2并且能夠以自己的獨立的名義享有民事、商事權(quán)利總結(jié)：告公司，告法人名義；告?zhèn)€人合伙，告合伙人名義；告合伙企業(yè)，告（企業(yè)）名義。3并獨立承擔(dān)民事、商事責(zé)任?？偨Y(jié)：A股東責(zé)任有限，公司責(zé)任獨立！ 表現(xiàn)在：a股東對公司(外債)不負(fù)責(zé)；b股東對公司(虧損)不負(fù)責(zé)；B公司和股東是雙重人格，股東是股東，公司是公司，誰也不管誰！因此，公司存在（雙重征稅）問題。公司（企業(yè)所得稅），股東（納股東的稅）。（二）公司權(quán)利能力和行為能力（1）轉(zhuǎn)投資及擔(dān)保的限制。A公司轉(zhuǎn)投資對象：公司可以向其他企業(yè)投資；但是，除法律另有規(guī)定外，不得成為對所投資企業(yè)的債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任的出資人?？偨Y(jié)：1公司對外投資不能負(fù)擔(dān)連帶責(zé)任的規(guī)定，是相對的禁止；2公司可以向(合伙)企業(yè)投資，但是(國獨公司和上市公司)除外；B公司向其他企業(yè)投資或者為他人提供擔(dān)保，依照公司章程的規(guī)定，由董事會或者股東會、股東大會決議；公司為公司股東或者實際控制人（隱名股東）提供擔(dān)保的，必須經(jīng)股東會或者股東大會決議。 總結(jié)：1對外擔(dān)保，董事會和股東會決議； 對內(nèi)擔(dān)保，股東會決議。2對外擔(dān)保，章程定；對內(nèi)擔(dān)保，法定 。3證券公司對內(nèi)擔(dān)保，禁止。4上市公司對外擔(dān)保，一年內(nèi)超資產(chǎn)總額30%，也必須股東會決議。而且必須經(jīng)過出席會議股東表決權(quán)的三分之二以上通過。5對內(nèi)擔(dān)保的限制：A接受擔(dān)保的股東和B實際控制人必須回避表決，由無關(guān)聯(lián)股東表決權(quán)過半數(shù)通過?。?）公司舉債的限制。發(fā)行公司債券的公司，其累計債券余額不超過公司凈資產(chǎn)額的40％（《證券法》第16條）?？偨Y(jié)：1何為凈資產(chǎn)？=總資產(chǎn)總負(fù)債 2發(fā)行債券的凈資產(chǎn)要求？有限公司：（6000萬）；股份公司（3000萬）。（三）公司的分類以公司股東的責(zé)任形式劃分，公司可分為無限責(zé)任公司（對應(yīng)普通合伙企業(yè)）、兩合公司（對應(yīng)有限合伙企業(yè)）、股份兩合公司（我國沒有此類型）、有限責(zé)任公司、股份有限公司?？偨Y(jié)：有限公司和股份公司的區(qū)別：1注冊資本拆分（股份公司）和不拆（有限公司）。股票是（等額拆分注冊資本的結(jié)果 ）。A注冊資本=股票總量=股本總額。股本是（股票面額）B增資即 增發(fā)新股，減資則回收注銷股票（十日內(nèi)銷毀）。2出資憑證區(qū)別：出資證明書和股票。3股份是股份公司的專用概念，對應(yīng)有限公司的(出資額)；(股權(quán))兩類公司的通用概念。以公司之間的組織關(guān)系為標(biāo)準(zhǔn)，可以分為本公司（總公司）和分公司、母公司與子公司。　總分公司的劃分，是內(nèi)部關(guān)系的標(biāo)準(zhǔn)，分公司有公司之名，無公司之實；有獨立的訴訟／締約能力，但無責(zé)任能力?！∧缸庸镜膭澐?，是外部關(guān)系的標(biāo)準(zhǔn)，子公司是完全獨立的。 例如，甲公司的子公司是乙，乙的分公司是丙，那么丙的對外違約行為，誰來負(fù)責(zé)，答案：（乙）。母公司和子公司的關(guān)系：母是子的股東。子公司一般分為：全資和控股子公司 ！母公司全資設(shè)立的子公司是什么公司？（一人公司）最少出資多少？（10萬）出資怎樣到位，一次性還是分期？被全資收購的公司，要變更為（一人公司）A母公司對外負(fù)債，其債權(quán)人可否執(zhí)行它對子公司的出資？否?？蓤?zhí)行什么?股權(quán)子公司對外負(fù)債，其債權(quán)人可否執(zhí)行母公司的財產(chǎn)呢？否。什么情形下可以？子公司人格否認(rèn)時，母作為股東承擔(dān)連帶責(zé)任B母公司為子公司擔(dān)保，誰決議？董股決議反之呢？股決議二、公司法基本制度（一）公司合并、分立和變更：（1）定義：公司合并可以采取吸收合并或者新設(shè)合并。一個公司吸收其他公司為吸收合并，被吸收的公司解散。兩個以上公司合并設(shè)立一個新的公司為新設(shè)合并，合并各方解散。吸收合并：A+B=A。B的人格消滅；A的人格存續(xù)； 新設(shè)合并：A+B=C。A、B的人格都消滅。產(chǎn)生新的人格C；（2）合并的程序：公司合并，應(yīng)當(dāng)由合并各方簽訂合并協(xié)議，并編制資產(chǎn)負(fù)債表及財產(chǎn)清單。公司應(yīng)當(dāng)自作出合并決議之日起十日內(nèi)通知債權(quán)人，并于三十日內(nèi)在報紙上公告。債權(quán)人自接到通知書之日起三十日內(nèi)，未接到通知書的自公告之日起四十五日內(nèi)，可以要求公司清償債務(wù)或者提供相應(yīng)的擔(dān)保。公司合并時，合并各方的債權(quán)、債務(wù)，應(yīng)當(dāng)由合并后存續(xù)的公司或者新設(shè)的公司承繼?？偨Y(jié)：1合并影響債權(quán)人利益，所以債權(quán)人有權(quán)要求提前還債或者提供擔(dān)保。2不在上述期限內(nèi)主張權(quán)利，視為同意合并，由合并后公司承擔(dān)。：派生分立：A=A＋B；B公司的人格派生出來，A的人格繼續(xù)存續(xù)；新設(shè)分立：A=B+C。A公司的人格消滅，產(chǎn)生兩個或者兩個以上的新人格；公司分立其財產(chǎn)作相應(yīng)的分割。公司分立，應(yīng)當(dāng)編制資產(chǎn)負(fù)債表及財產(chǎn)清單。公司應(yīng)當(dāng)自作出分立決議之日起十日內(nèi)通知債權(quán)人，并于三十日內(nèi)在報紙上公告。公司分立前的債務(wù)由分立后的公司承擔(dān)連帶責(zé)任。但是，公司在分立前與債權(quán)人就債務(wù)清償達(dá)成的書面協(xié)議另有約定的除外?？偨Y(jié)：分立對債權(quán)人沒有實質(zhì)性影響。1分立后的公司對原來債務(wù)不負(fù)擔(dān)連帶責(zé)任，是以分立前（原公司和債權(quán)人）就債務(wù)清償達(dá)成的書面協(xié)議另有約定的除外。：公司需要減少注冊資本時，必須編制資產(chǎn)負(fù)債表及財產(chǎn)清單。公司應(yīng)當(dāng)自作出減少注冊資本決議之日起十日內(nèi)通知債權(quán)人，并于三十日內(nèi)在報紙上公告。債權(quán)人自接到通知書之日起三十日內(nèi)，未接到通知書的自公告之日起四十五日內(nèi)，有權(quán)要求公司清償債務(wù)或者提供相應(yīng)的擔(dān)保。 公司減資后的注冊資本不得低于法定的最低限額?？偨Y(jié)：1減資影響債權(quán)人利益，程序和合并相同。公司單方面減資無效，仍應(yīng)在原資本規(guī)模對外承擔(dān)責(zé)任2為什么沒有規(guī)定公司增資的特別程序要求呢？（有利于）債權(quán)人利益，只需要股東（大）會，（三分之二）的表決權(quán)支持。（二)公司董事、高級管理人員的忠實義務(wù)和勤勉義務(wù)董事、高級管理人員（經(jīng)理、副經(jīng)理、財務(wù)負(fù)責(zé)人CFO、上市公司董秘、章定人員）不得有下列行為（不含監(jiān)事）：（1）挪用公司資金；（2）將公司資金以其個人名義（小金庫）或者以其他個人名義開立賬戶存儲；（3）違反公司章程的規(guī)定，未經(jīng)股東會、股東大會或者董事會同意，將公司資金借貸給他人或者以公司財產(chǎn)為他人提供擔(dān)保；（4）違反公司章程的規(guī)定或者未經(jīng)股東會、股東大會同意，與本公司訂立合同或者進(jìn)行交易；自我交易 （5）未經(jīng)股東會或者股東大會同意，利用職務(wù)便利為自己或者他人謀取屬于公司的商業(yè)機(jī)會，自營或者為他人經(jīng)營與所任職公司同類的業(yè)務(wù)；禁業(yè)競止 （6）接受他人與公司交易的傭金歸為己有；（7）擅自披露公司秘密；董事、高級管理人員違反前款規(guī)定所得的收入應(yīng)當(dāng)歸公司所有?？偨Y(jié)：１為什么忠實勤勉義務(wù)沒有監(jiān)事呢？因為監(jiān)事（不是經(jīng)營）主體?。补緩?qiáng)調(diào)一個字（忠），合伙強(qiáng)調(diào)一個字（義）。法律約束：公司不得直接或者通過子公司向董事、監(jiān)事、高級管理人員提供借款。 公司應(yīng)當(dāng)定期向股東披露董事、監(jiān)事、高級管理人員從公司獲得報酬的情況。 作為作為信托對象和商業(yè)使用人，此處是對他們履行忠實義務(wù)的控制機(jī)制。法定代表人：董事長、執(zhí)行董事、經(jīng)理。總結(jié)：１代表人過少，不利于效率，因為跨國公司的廣泛存在，但是工商部門反對，不利于登記制度；現(xiàn)在折中，三個人可以擔(dān)任，但是章程只能確定其中一個。２三資企業(yè)的董事長，就是法定代表人；經(jīng)理，在現(xiàn)實生活中就是總經(jīng)理。（三)公司財務(wù)與會計。（1）公司分配當(dāng)年稅后利潤時，應(yīng)當(dāng)提取利潤的10%列入公司法定公積（積累、儲蓄）金。公司法定公積金累計額為公司注冊資本的50%以上的，可以不再提取。公司的法定公積金不足以彌補以前年度虧損的，在依照前款規(guī)定提取法定公積金之前，應(yīng)當(dāng)先用當(dāng)年利潤彌補虧損。虧損5年不納稅總結(jié)：利潤補虧納稅提法定公積金提任意公積金（選擇性）分紅公司從稅后利潤中提取法定公積金后，經(jīng)股東會或者股東大會決議，還可以從稅后利潤中提取任意公積金。任意的含義：1比例任意2三個用途任意用（3）公司彌補虧損和提取公積金后所余稅后利潤，有限責(zé)任公司依照股東實繳出資比例分配；股份有限公司按照股東持有的股份比例分配，但股份有限公司章程規(guī)定不按持股比例分配的除外。股東會、股東大會或者董事會違反前款規(guī)定，在公司彌補虧損和提取法定公積金之前向股東分配利潤的，股東必須將違反規(guī)定分配的利潤退還公司。（4）股份有限公司以超過股票票面金額的發(fā)行價格發(fā)行股份所得的溢價款以及國務(wù)院財政部門規(guī)定列入資本公積金的其他收入，應(yīng)當(dāng)列為公司資本公積金。（5）公積金三個用途：彌補虧損、擴(kuò)大經(jīng)營和轉(zhuǎn)增投資；但是資本公積金不得用來彌補虧損。 (四)股東訴訟制度：（代位訴訟、派生訴訟），保護(hù)公司利益；（1）董事、高級管理人員有本法第一百五十條規(guī)定的情形的（損害公司），有限責(zé)任公司的股東（一人）、股份有限公司連續(xù)一百八十日以上單獨或者合計持有公司百分之一以上股份的股東，可以書面請求監(jiān)事會或者不設(shè)監(jiān)事會的有限責(zé)任公司的監(jiān)事向人民法院提起訴訟；監(jiān)事有本法第一百五十條規(guī)定的情形的，前述股東可以書面請求董事會或者不設(shè)董事會的有限責(zé)任公司的執(zhí)行董事向人民法院提起訴訟。1原告：公司 被告：董、高、監(jiān)2股東資格要求。股份公司中長線持股的股東可以代位訴訟。3 商行為都是（要式）行為。（2）監(jiān)事會、不設(shè)監(jiān)事會的有限責(zé)任公司的監(jiān)事，或者董事會、執(zhí)行董事收到前款規(guī)定的股東書面請求后拒絕提起訴訟，或者自收到請求之日起三十日內(nèi)未提起訴訟，或者情況緊急、不立即提起訴訟將會使公司利益受到難以彌補的損害的，前款規(guī)定的股東有權(quán)為了公司的利益以自己的名義直接向人民法院提起訴訟。1原告：股東 被告：董、高、監(jiān)2必須用盡前置程序，（緊急）時，不必。（3）他人（任何人）侵犯公司合法權(quán)益，給公司造成損失的，有限責(zé)任公司的股東、股份有限公司連續(xù)一百八十日以上單獨或者合計持有公司百分之一以上股份的股東，可以依照上述規(guī)定向人民法院提起訴訟?？偨Y(jié)：1原告：公司或股東 被告：他人2董高害公司，請求監(jiān)事（會）告；監(jiān)事害公司請求董事會告，被拒30急原告是自己3 他人是（任何人）；依照上述規(guī)定 ，如何理解？先請求后自己4代表訴訟必須窮盡前置程序，才能提起。5代表訴訟費用由股東個人承擔(dān)，而代表訴訟的勝訴利益歸公司。：保護(hù)股東利益。董事、高級管理人員違反法律、行政法規(guī)或者公司章程的規(guī)定，損害股東利益的，股東可以向人民法院提起訴訟?？偨Y(jié)：原告：股東 被告：董、高：保護(hù)債權(quán)人利益。公司股東濫用公司法人獨立地位和股東有限責(zé)任，逃避債務(wù)，嚴(yán)重?fù)p害公司債權(quán)人利益的，公司人格被否認(rèn)，相關(guān)股東應(yīng)當(dāng)與公司對債權(quán)人承擔(dān)連帶責(zé)任?？偨Y(jié)：1原告：債權(quán)人 被告：相關(guān)股東與公司2個案約束力；3嚴(yán)重侵害時候才適用。4相關(guān)股東才連帶；不要傷及無辜；5 連帶就等于人格否認(rèn)完畢；6人格否認(rèn)制度是日本詞匯，我國沿用英美稱謂：揭開公司面紗。（實行過錯規(guī)則原則）7債權(quán)人分為資本債權(quán)人和普通債權(quán)人。（決議瑕疵之訴）：公司股東會或者股東大會、董事會的決議內(nèi)容違反法律、行政法規(guī)的無效。股東會或者股東大會、董事會的會議召集程序、表決方式違反法律、行政法規(guī)或者公司章程，或者決議內(nèi)容違反公司章程的，股東可以自決議作出之日起六十日內(nèi)，請求人民法院撤銷?？偨Y(jié)：1內(nèi)容違法違規(guī)（ 無效 ）；程序違法違規(guī)違章，內(nèi)容違章（ 可撤銷 ）；（因為程序違法，未必結(jié)果違法；內(nèi)容違章，未必?fù)p害公司利益；）；（例如章程對投資擔(dān)保金額的限制。）2除斥期間（60）日，無效之訴，無限制；撤銷之訴，60之內(nèi)；3必須請求（法院）撤銷。4程序違法僅指（召集程序和表決方式），不含其它程序事項。５當(dāng)事人：無效之訴，原告為任何利害關(guān)系人；被告為公司；撤銷之訴，原告為股東，被告是公司；　?。蹲匪萘Γ簾o效之訴，對內(nèi)對外，都有；撤銷之訴，對內(nèi)有力，對外無；（例如公司的決議處分了財產(chǎn)給善意第三人，無追溯力；公司決議選舉董事／監(jiān)事類決議無效（內(nèi)、外都無效）股東依照前款規(guī)定提起訴訟的，人民法院可以應(yīng)公司的請求，要求股東提供相應(yīng)擔(dān)保?？偨Y(jié)：（撤銷）才擔(dān)保，防止股東濫用訴權(quán)，妨礙公司經(jīng)營。有限責(zé)任公司（1） 設(shè)立有限責(zé)任公司，應(yīng)當(dāng)具備下列條件：設(shè)立方式（自治優(yōu)先、人合優(yōu)先）１募集設(shè)立：a公開募集，不特定人；b定向募集，特定人。適用于股份公司。２發(fā)起設(shè)立，就是發(fā)起人大包干；有限公司都是發(fā)起設(shè)立。股份公司也可以發(fā)起設(shè)立。發(fā)起人在有限公司中叫設(shè)立人。設(shè)立公司行為，是民法的共同行為，參與人的行為權(quán)利義務(wù)一致指向。行為人之間為合伙性質(zhì)關(guān)系，產(chǎn)生連帶責(zé)任。：除國有獨資公司外，自然人和法人都可以為股東，有限責(zé)任公司由五十個以下股東出資設(shè)立。總結(jié)：人數(shù)上限，保證公司封閉性，人合性。股份公司設(shè)下限，保證公司的開放性，資合性。股東除了是發(fā)起人之外，不要求行為能力。：⑴.最低注冊資本：有限責(zé)任公司注冊資本的最低限額為人民幣三萬元。法律、行政法規(guī)對有限責(zé)任公司注冊資本的最低限額有較高規(guī)定的，從其規(guī)定?！　】偨Y(jié)：人民幣3萬是評估資本，不是必須出人民幣；注冊資本僅僅只是登記時的數(shù)字，但是，實際資本可以和注冊資本不一致。⑵.出資形式：股東可以用貨幣出資，也可以用實物、知識產(chǎn)權(quán)、土地使用權(quán)等可以用貨幣估價并可以依法轉(zhuǎn)讓的非貨幣財產(chǎn)作價出資；但是，法律、行政法規(guī)規(guī)定不得作為出資的財產(chǎn)除外。不