【正文】 沒有采取必要措施加以避免。(9)不公平競爭：通過虛假出 版物或以其他有悖于誠信的方法，損害某產(chǎn)品或某企業(yè)的信用的，為過錯行為。(10)虛 假表示：通過表示或行為或通過不作為，導(dǎo)致第三人或特定第三人相信某種事態(tài)，又違 反誠信對相信此等事態(tài)的真實性的第三人起訴，為過錯行為。(11)某人故意或過失地向 他人提供虛假信息，知道接受該信息的人或另一特定的人將依此信息行事并因此遭受損 害，或者受到其職業(yè)規(guī)則的約束，必須提供準確信息，都是過錯行為。(12)扣押財物： 某人為了擔保對他負欠的債務(wù)的償討，不必要地在與債額不成比例的范圍內(nèi)扣押其債務(wù) 人占有的財貨的，為過錯行為。(13)執(zhí)行法院命令：如果該命令未采取規(guī)定的形式，或 者執(zhí)行官超越其指示，或者執(zhí)行這些指示而未適當考慮法律規(guī)定，為過錯行為。 　　 　　這種侵權(quán)行為就是無過錯責任，就是沒有過錯的侵權(quán)行為。該法典規(guī)定以下6種情形為 無過錯責任：(1)身體傷害：以其行為造成他人身體傷害的人，應(yīng)當承擔責任。執(zhí)行法 律的命令，出于正當自衛(wèi)，完全是受害人過失所致的，不導(dǎo)致責任。在體育活動過程中 ，對體育活動參加者或在場觀眾造成傷害，如果不存在任何欺騙行為或者對運動規(guī)則的 重大違反，不承擔責任。(2)危險活動：通過使用或者儲存爆炸性或有毒物質(zhì)、安裝高 壓輸電線路、改變地勢，或從事特別危險的工業(yè)活動使他人承擔不正常風險的人，如果 他造成的危險已成為事實，由此引起他人的損害，應(yīng)當承擔責任。不正常風險的設(shè)立導(dǎo) 致相鄰財產(chǎn)價值減少的，風險的制造者不承擔責任，但是有過失的除外。(3)因動物產(chǎn) 生的責任：動物的所有人對動物所致的任何損害承擔責任，即使是動物偶然逃脫其控制 ，或所致?lián)p害是不可預(yù)見的，亦得如此；為個人營利目的占有某動物的人，應(yīng)對在其看 管期間的動物所致的任何損害承擔責任，看管人即照料或者為任何其他原因租用或者借 用動物，或占有動物的人，同此規(guī)定。(4)建筑物責任：對建筑物所致的損害，即使該 損害是不可頂見的，建筑物的所有人亦得承擔責任。所有人可以向該建筑物的建造人、 占據(jù)人或?qū)λ聯(lián)p害有過失的人要求賠償。(5)機器和機動車輛：機器和機動車輛的所 有人應(yīng)對機器或車輛所致的任何損害承擔責任，該損害是由未經(jīng)允許操作、發(fā)動或駕駛 該機器或車輛的人造成的，亦同。如果能夠證明該機器或者車輛在造成損害的時候是從 他處被盜走的，不承擔責任。(6)制造物：為營利制造商品并向公眾銷售的人，應(yīng)對因 該商品的正常使用給他人造成的損害承擔責任。如果導(dǎo)致?lián)p害的缺陷本可通過對商品的 通常檢驗發(fā)現(xiàn)，則不導(dǎo)致任何責任。 　　 　　這種侵權(quán)行為的責任就是替代責任。該法典規(guī)定了以下種類：(1)父親的責任：在未成 年子女導(dǎo)致責任時，其父親承擔。對子女行使親權(quán)的母親，當子女不在其自己家里時對 其進行管理的人、子女上學(xué)期間的校長或雇主，為其他監(jiān)護人，應(yīng)當替代父親承擔責任 。(2)國家責任：文官或者政府雇員的賠償其過失給他人造成的任何損害，如果是職業(yè) 過失的時候，則由國家賠償，但是國家隨后可以向該文官或者政府雇員求償，如果是個 人過失時，國家不承擔責任。(3)社團的責任：如果社團的代表人、代理人或者受雇的 工人在履行其職責時導(dǎo)致責任，社團依法承擔。(4)雇主的責任：如果雇員之一在履行 其職責時導(dǎo)致責任，雇主依法承擔。(5)獨立的工人：某人要求他人進行工作，后者在 工作時犯有過失或過犯的，如果過犯的行為人不受前者制約，并被認為保持其獨立性， 則前者不對后者的行為承擔責任。這就是我們所說的定作人指示過失責任。(6)誹謗： 報紙的執(zhí)行編輯、小冊子的印刷商或書籍的出版者，依法對某印刷本的作者所犯的誹謗 承擔責任。 　　 　　在該法典的其他部分，還規(guī)定了一些侵權(quán)行為的種類，有以下幾種：(1)未查明加害人 ：就是共同危險行為，如果損害是由數(shù)人中的某個人造成的，并且不能查明所涉及的哪 個人是加害人，法院在衡平需要時，可命令有可能造成損害，并且在其中確定可找到加 害人的那一群人共同承擔損害。這種規(guī)定，并不是完全的共同危險行為規(guī)則，差別就在 于可以由“確定可找到加害人的那一群人”共同承擔責任的做法。這個辦法倒可以成為 建筑物中的拋擲物造成損害的處理辦法。(2)共同責任：如果數(shù)人被要求賠償同一損害 ，他們應(yīng)當共同賠償。(3)人身攻擊：如果被告強行對原告的人身進行使人不愉快的或 令人反感的接觸，則法院可以通過補救的途徑，命令被告向原告或者原告指定的慈善機 構(gòu)支付公平的賠償。(4)非法拘禁：即非法剝奪他人自由的行為。(5)誹謗：侮辱或者誹 謗原告已犯罪或?qū)嵤┝丝梢勒招谭☉土P的過犯，或者聲稱原告無能力從事職業(yè)或不誠實 地執(zhí)行此等職業(yè)，或者原告是商人，聲稱原告支付不能，或者聲稱原告患有傳染病，或 者聲稱原告道德低下，都是誹謗行為。(6)誘拐兒童：如果被告已被刑事法院就誘拐受 原告合法看管的兒童做了判處，還可以追究其民事賠償責任。(7)猥褻罪：因強奸或者 猥褻受刑事法院判決，法院可以通過補救的途徑授予受害人公平的賠償。也可以對婦女 的丈夫、少女的家人賠償。(8)對妻子的傷害：某人對他人的妻子的身體造成傷害，致 使他的性器官功能退化或與丈夫的性行為不協(xié)調(diào)，則法院可以通過補救的方式裁決向受 害人的丈夫支付公平賠償。這就是間接妨害婚姻關(guān)系的侵權(quán)行為。 　　可見，《埃塞俄比亞民法典》關(guān)于侵權(quán)行為類型化的規(guī)定，是極為復(fù)雜的。當然，這 些關(guān)于侵權(quán)行為類型的規(guī)定，有的是從不同的角度出發(fā)規(guī)定的，因而有些是重合的。但 是，其規(guī)定的侵權(quán)行為的基本類型還是清楚的。 　　我認為，《埃塞俄比亞民法典》對侵權(quán)行為法的規(guī)定，就是將侵權(quán)行為一般化和類型 化緊密結(jié)合的典范，也是中國侵權(quán)行為法發(fā)展的方向。為什么我對這樣一部非洲國家的 侵權(quán)行為法如此情有獨鐘，并不是沒有道理的。除了我在上面講的道理之外，還有就是 在這部民法典中，寄托了埃塞俄比亞人民變法圖新的良好愿望和法國人對民法典的熱情 和期望。埃塞俄比亞人民為了變法自強，與外部世界的環(huán)境保持步調(diào)一致，聘請了世界 著名的比較法學(xué)家勒內(nèi)達維德為其起草一部最為先進、最為理想的民法典。而法國人 對自己的民法典情有獨鐘，盡管它已經(jīng)修改得幾乎成了一個百衲衣，但是仍然舍不得進 行徹底的修訂，使之成為一部新的民法典。勒內(nèi)達維德把對法國民法典的全部熱情都 投入到這部非洲國家的民法典中，采納了法國、瑞士、以色列、葡萄牙、南斯拉夫、英 國、希臘、埃及等國民法的優(yōu)良因素，集各國之精華，創(chuàng)設(shè)了這部典型的民法典，使之 成為各國民法寶庫中的一顆明珠。其中的侵權(quán)為法當然也是非常先進的。把這樣一部侵 權(quán)行為法作為我們立法的借鑒，是非常恰當?shù)?。這也正是我為什么用了這么多的篇幅介 紹《埃塞俄比亞民法典》侵權(quán)行為法的內(nèi)容的緣故。 　　(三)中國民法典侵權(quán)行為法立法的基本模式 　　基于以上的分析和論證，我認為，中國侵權(quán)行為法也就是《中國民法典侵權(quán)行為法 編》的基本體例和內(nèi)容應(yīng)當包括以下這些方面： 　　 　　侵權(quán)行為法應(yīng)當設(shè)置侵權(quán)行為法的一般條款，這個條款的內(nèi)容，就是采納《埃塞俄比 亞民法典》第2027條的方式，對侵權(quán)行為全部請求權(quán)的基礎(chǔ)進行規(guī)定?？梢钥紤]的內(nèi)容 是：第一款規(guī)定：“自然人、法人和其他組織由于過錯侵害他人的人身、財產(chǎn)的，應(yīng)當 承擔侵權(quán)責任?！钡诙钜?guī)定：“違反保護他人的法律，侵害他人的人身、財產(chǎn)的，應(yīng) 當承擔侵權(quán)責任。但能夠證明其行為沒有過錯的，不在此限。”第三款規(guī)定：“故意以 違背社會公共道德的方式侵害他人的民事權(quán)利或者合法利益的，應(yīng)當承擔侵權(quán)責任?！? 第四款規(guī)定：“沒有過錯，但法律規(guī)定應(yīng)當承擔侵權(quán)責任的，應(yīng)當承擔侵權(quán)責任?！? 注：侵權(quán)行法編[J].民商法前沿 ，2002，(9).) 　　這個條文的位置，可以采取《埃塞俄比亞民法典》的方法，就放在本編開始的位置上 ，不放在各章中，而是一個獨立的組成部分。 　　這個條文的內(nèi)容，規(guī)定的是概括全部侵權(quán)行為請求權(quán)的一般條款。按照這樣的模式制 定侵權(quán)行為法的一般條款，理由是，盡管多數(shù)大陸法系國家侵權(quán)行為法關(guān)于侵權(quán)行為一 般條款僅僅是規(guī)定一般侵權(quán)行為，但是從侵權(quán)行為法發(fā)展的趨勢看，侵權(quán)行為一般條款 概括全部侵權(quán)行為的請求權(quán)的做法，更為適合將侵權(quán)行為一般化和類型化結(jié)合起來，并 且符合發(fā)展的方向。因而，在侵權(quán)行為法中，不再區(qū)分一般侵權(quán)行為和特殊侵權(quán)行為， 而是在侵權(quán)行為一般條款中，概括全部的侵權(quán)行為，在具體的侵權(quán)行為類型的規(guī)定上， 注意分清適用不同的歸責原則的侵權(quán)行為。這樣做，既減少了理論上的繁雜層次，又統(tǒng) 一進行了侵權(quán)行為的類型化劃分，應(yīng)當是一個較為適當?shù)淖龇ā? 　　 　　應(yīng)當將侵權(quán)行為法編分為五章，各章的內(nèi)容是： 　　第一章規(guī)定適用過錯責任原則的侵權(quán)行為類型。規(guī)定的侵權(quán)行為類型是：(1)侵害身體 ，即故意或者過失觸犯他人身體，破壞身體組成部分的完整性的侵權(quán)行為；(2)故意或 者過失侵害健康權(quán)和生命權(quán)，造成傷害、殘疾或者死亡的；(3)侵害人身自由，包括侵 害身體自由或者意志自由；(4)誹謗和侮辱，侵害名譽權(quán)的行為；(5)侵害隱私權(quán)，侵入 他人隱私領(lǐng)域、侵害私人活動或者侵害私人信息資料的行為；(6)侵害性自主權(quán)，造成 精神損害或者財產(chǎn)損害的行為；(7)侵害肖像權(quán)行為；(8)侵害姓名權(quán)或者名稱權(quán)行為； (9)侵害榮譽權(quán)行為；(10)侵害配偶權(quán)，包括直接侵害婚姻關(guān)系的侵權(quán)行為和間接侵害 婚姻關(guān)系的侵權(quán)行為；(11)侵害親權(quán)和親屬權(quán)的行為，例如誘拐兒童脫離監(jiān)護；(12)非 法侵入他人動產(chǎn)，侵入土地和建筑物的行為；(13)對財產(chǎn)的侵占行為；(14)損壞他人財 產(chǎn)行為；(15)侵害債權(quán)，包括引誘違約、故意阻止他人履行債務(wù)等行為；(16)不公平競 爭行為；(17)虛偽陳述，侵害股東利益的行為；(18)內(nèi)幕交易行為；(19)操縱市場行為 ；(20)非法扣押財物行為；(21)惡意訴訟和惡意告發(fā)行為；(22)盜用商業(yè)信息進行交易 ；(23)商業(yè)欺詐行為；(24)侵害知識產(chǎn)權(quán)，包括侵害著作權(quán)、侵害商標權(quán)、侵害專利權(quán) 行為。 　　第二章規(guī)定適用過錯推定責任的侵權(quán)行為類型。規(guī)定的侵權(quán)行為類型是：(1)國家機關(guān) 公務(wù)員職務(wù)侵權(quán)，即《民法通則》第121條規(guī)定的特殊侵權(quán)行為；(2)法人工作人員侵權(quán) ，最高人民法院貫徹執(zhí)行民法通則司法解釋中確定的特殊侵權(quán)行為；(3)雇用人侵權(quán)， 最高人民法院在關(guān)于適用民事訴訟法司法解釋中確定的特殊侵權(quán)行為；(4)定作人指示 過失侵權(quán)；(5)無民事行為能力人或者限制民事行為能力人侵權(quán)，即《民法通則》第133 條規(guī)定的特殊侵權(quán)行為；(5)學(xué)生傷害事故侵權(quán)；(6)精神病醫(yī)院未盡監(jiān)護責任侵權(quán)；(7 )專家侵權(quán)，具有專門技能為他人提供專業(yè)服務(wù)疏于職責造成損害的行為；(8)違反安全 保障，造成他人損害的侵權(quán)行為；(9)物件致人損害，包括地上物致人損害和地下物致 人損害，即《民法通則》第125條和第126條規(guī)定的特殊侵權(quán)行為；(10)公共營造物設(shè)置 缺陷或者管理缺陷致人損害；(11)拋擲物致人損害；(12)醫(yī)療過錯侵權(quán)；(13)交通事故 侵權(quán)；(14)工傷事故。 　　第三章規(guī)定適用無過錯責任原則的侵權(quán)行為類型。規(guī)定的侵權(quán)行為類型是：(1)產(chǎn)品侵 權(quán)，即《民法通則》第122條規(guī)定的特殊侵權(quán)行為；(2)高度危險活動侵權(quán)，即《民法通 則》第123條規(guī)定的特殊侵權(quán)行為；(3)動物侵權(quán)，即《民法通則》第127條規(guī)定的特殊 侵權(quán)行為；(4)污染環(huán)境侵權(quán)，即《民法通則》第124條規(guī)定的特殊侵權(quán)行為。 　　第四章規(guī)定侵權(quán)責任。這一部分的內(nèi)容分為：第一節(jié)規(guī)定侵權(quán)責任的形式，規(guī)定為自 己的行為負責的直接責任，為他人的行為負責的替代責任，為物件致害負責的其他責任 。第二節(jié)規(guī)定共同侵權(quán)行為責任和共同危險行為責任。第三節(jié)規(guī)定侵權(quán)責任的抗辯事由 。第四節(jié)規(guī)定侵權(quán)責任的訴訟時效。 　　第五章規(guī)定侵權(quán)損害賠償。第一節(jié)規(guī)定損害賠償?shù)囊话阋?guī)定，包括損失的界定，損益 相抵、過失相抵以及考慮當事人狀況的賠償原則，規(guī)定債法總則規(guī)定的適用。第二節(jié)規(guī) 定人身損害賠償，規(guī)定侵害身體權(quán)、健康權(quán)、生命權(quán)的損害賠償范圍和方法。第三節(jié)規(guī) 定財產(chǎn)損害賠償，規(guī)定侵占財產(chǎn)、毀損財產(chǎn)、財產(chǎn)利益的損失、侵害特定紀念物品的精 神損害撫慰金賠償。第四節(jié)規(guī)定侵害精神性人格權(quán)的損害賠償。第五節(jié)規(guī)定附帶的損害 賠償。 　　這樣的一部侵權(quán)行為法，大概是較為符合上述侵權(quán)行為法發(fā)展趨勢的描述。37 / 37