【正文】 ？3；《建立國有資產分類規(guī)范的法律體系》《華東政法學院學報》2000？5；《市場經濟改革與中國財產權利體制的再造》《民商法縱論》，中國法制出版社，2000年；《論物權法的私法性》，載《人大法律評論》2001年卷第二輯。　　[2]參見高富平：《公有私有的法律含義一種新的公有和私觀念》，載《清華法律評論》2000？3　　[3]《憲法》第9條規(guī)定：“礦藏、水流、森林、山嶺、草原、荒地、灘涂等自然資源，都屬于國家所有，即全民所有；……?！眹宜屑幢坏韧谌袼?。　　[4]按照《民法通則》第73條的規(guī)定：“國家財產屬于全民所有”。顯然，國家所有只是屬于全民所有，而不是等于全民所有。　　[5]對于動產或經營性資產，國家所有權從性質和權能上講，與普通個人所有權沒有什么本質區(qū)別，只是國家所有權行使是通過代理人行使的，它對代理人有特別的要求，即必須按照國家利益最大化的原則行使所有權權能。在這里追求經濟效益的最大化成為國家財產運作或行使財產所有權的原則。也正是因為這一原則，才有可能使國有財產適用民商法規(guī)范?！　6]《農村土地承包法》第3條第2款：“農村土地承包采取農村集體經濟組織內部的家庭承包方式，不宜采取家庭承包方式的荒山、荒溝、荒丘、荒灘等農村土地，可以采取招標、拍賣、公開協商等方式承包?！薄　7]參見高富平：《土地使用權和用益物權我國不動產物權體系研究》，法律出版社，2001年，第404－05頁?！　8]作者在《房地產法新論》中曾經提出論證了“城鄉(xiāng)建設用地的統一問題”，見高富平、黃武雙著《房地產法新論》，中國法制出版社，2002年第二版，第43－47頁?！　9]現代地上權確立于《德國民法典》。德國民法典在恢復地上權制度的同時，創(chuàng)設了新的規(guī)則，這便是地上權的現代原則?！　10]現代地上權最早正式確立于1900年生效的《德國民法典》，而且在德國有專門的地上權立法《地上權條例》，其他國家的地上權制度大多是參照德國法而立。根據孫憲忠對德國地上權制度的介紹（參見《德國當代物權法》第226238頁），同時根據《意大利民法典》對地上權的規(guī)定及作者掌握的其他國家民法典規(guī)定，作者相信在大多數確立地上權的國家，均認同地上權人取得建筑物所有權。　　[11]孫憲忠：《德國當代物權法》法律出版社，1997年，第226頁和第180頁。　　[12]具體論述見高富平：《土地使用權和用益物權我國不動產物權體系研究》，第三章土地使用權的定位：兼論我國的用益物權體系。　　[13]詳細論述參見高富平、黃武雙著《房地產法新論》（第二版），中國法制出版社，2002年，第4章第2節(jié)。　　[14]1998年修改后的《土地管理法》仍然堅持這樣的原則。該法第16條規(guī)定：“土地所有權和使用權爭議由當事人協商解決；協商不成的，由人民政府處理?！薄皢挝恢g的爭議由縣級以上人民政府處理，個人之間、個人與單位之間的爭議由鄉(xiāng)級人民政府或縣級以上人民政府處理。”“當事人對有關人民政府的處理決定不服的，可以自接到處理決定通知之日起30日內，向人民法院起訴。”　　[15]1999年4月29日，全國人大通過的《行政復議法》第30條將權屬爭議（侵權）的復議明確為行政訴訟的前置程序?！　〉?0條規(guī)定：　　“公民、法人或者其他組織認為行政機關的具體行政行為侵犯其已經取得的土地、礦藏、水流、山嶺、草原、荒地、淮涂海域等自然資源的所有權的，應當先申請行政復議；對行政復議決定不服的，可以依法向人民法院提起行政訴訟?！　「鶕鴦赵夯蛘呤?、自治區(qū)、直轄市人民政府對行政區(qū)劃的勘定、調整或者征用土地的決定，省、自治區(qū)、直轄市人民政府確認土地礦藏、水流、森林、山嶺、草原、荒地、淮涂海域等自然資源的所有權或者使用權的行政復議決定為最終裁決?！啊　16]這不僅僅是改革開放以后的房地產權政策，而且是計劃經濟時期即存在的制度。“私有宅基地＋房屋所有權”即是我國長期存在“房屋所有權＋土地使用權”結構?！冻擎?zhèn)國有土地使用權出讓和轉讓暫行條例》第24條第1款也規(guī)定：“地上建筑物、其他附著物的所有人或者共有人，享有該建筑物、附著物使用范圍內的土地使用權?！薄　17]建設部于1991年實施的《城市房屋產權產籍管理暫行辦法》（已于2000年10月修改）第3條即規(guī)定了城市房屋產權人與該房屋占用土地的使用權人一致的原則，除法律、法規(guī)另有規(guī)定，不得分離。2001年8月實施的《城市房屋權屬登記管理辦法》第6條重申了該原則。　　[18]房屋所有權人與土地使用權人一致原則必然要求房屋所有權與土地使用權同時轉讓?！冻鞘蟹康禺a管理法》第31條就確立了房地一同轉讓的原則：“房地產轉讓、抵押時，房屋的所有權和房屋占用范圍內的土地使用權同時轉讓、抵押?！薄冻擎?zhèn)國有土地使用權出讓和轉讓暫行條例》也規(guī)定了該原則，其中第23條規(guī)定：“土地使用權轉讓時，其地上建筑物、其他附著物所有權隨之轉讓?！钡?4條規(guī)定建筑物所有權人享有土地使用權，轉讓建筑物，其使用范圍內的土地使用權隨之轉讓?！　19]例如，《意大利民法典》第953條規(guī)定：“如果地上權是附確定期限設立的，則在期限屆滿時，地上權消滅，土地所有人成為地上建筑物的所有人?！蓖瑯?，在德國，“地上權因期限屆滿而消滅時，地上建筑物因地上權歸于土地所有權人也同時歸于土地所有權人?！薄　20]德國《地上權條例》第27條第1款規(guī)定：“因期限屆滿而消滅地上權時，土地所有權人對地上權人就建筑物承擔賠償責任。雙方當事人可以將該賠償的數額、支付方式及其排除等作為地上權的內容在協議中約定?！眳⒁妼O憲忠著《德國當代物權法》第236237頁?！　21]《國有城鎮(zhèn)土地使用權出讓轉讓暫行條例》第12條將各類用途的土地使用權作了最高年限的規(guī)定：（1）居住用地70年；（2）工業(yè)用地50年；（3）教育、科技、文化、衛(wèi)生、體育用地50年；（4）商業(yè)、旅游、娛樂用地40年；（5）綜合或者其他用地50年?！　22]《城市房地產管理法》第21條　　[23]《城市房地產管理法》第21條和《城鎮(zhèn)國有土地使用權出讓和轉讓暫行條例》第41條?！　24]《城市房地產管理法》第21條只規(guī)定到期不申請續(xù)期或未批準的，土地使用權將被無償收回。[24]而此之前4年國務院頒布的《暫行條例》第40條還作了建筑物無償收回的規(guī)定。筆者認為，這不符合民法精神，應當予以拋棄?！　25]關于本題的詳細論述參見高富平：《土地使用權和用益物權》，法律出版社，2001年，第15章?！　26]如我國制定的單行法規(guī)有：《森林法》（1984年9月通過，1998年4月修正）、《草原法》（1985年6月通過，2002年12月修訂）、《漁業(yè)法》（1986年1月通過，2000年10月修正）、《礦產資源法》（1986年3月通過，1996年8月修正）、《土地管理法》（1986年6月通過，1988年12月修正，1998年8月修正）和《水法》（2002年8月通過）?！　27]《土地管理法》第4條確定了我國對土地實行用途管制，將土地分為農用地、建設用地和未利用土地。14 /