論中國間接代理制度之重構-資料下載頁
2025-04-13 01:44本頁面
【正文】 三人或由第三人同意。 因為在這種情況下，第三人同意與一個不愿告訴被代理人具體情況的代理人訂立合同，說明第三人愿意承擔這種風險，也說明他在訂立合同時就已經(jīng)表示承認了代理人的代理身份，也同意了代理人為代理行為后的債權轉(zhuǎn)讓，被代理人的債務承擔。因此第三人在主張權利時不能選擇相對人。而作為代理人，由于他拒絕告訴被代理人具體情況是出于保護被代理人的某些利益，間接的，也是為了自己的某些利益，如高額報酬等，因此代理人也必須承擔一定的風險。即當被代理人拒絕承擔債務時，他首先要向第三人清償債務，然后再根據(jù)其與被代理人關于代理中具體發(fā)生的權利義務的協(xié)議或委托合同，向被代理人主張權利。 需要強調(diào)的是，如果債權轉(zhuǎn)讓與債務承擔的時間或手續(xù)等問題在代理人與被代理人的合同或約定中沒有予以明確規(guī)定或沒有予以合理規(guī)定，應適用法律的強制性規(guī)定。試擬法律對該問題的強制性規(guī)定：債權必須一并轉(zhuǎn)讓，債務必須一并承擔。代理人何時向被代理人轉(zhuǎn)讓債權，由被代理人單方?jīng)Q定；被代理人何時承擔債務，由代理人單方?jīng)Q定。被代理人和代理人不得濫用單方?jīng)Q定權，否則代理關系另一方可以主張拒絕履行的抗辯。 在未告知本人情況和為代理行為的時候，由代理人享有權利，承擔責任。代理人根據(jù)其與被代理人關于代理中發(fā)生的權利義務的協(xié)議或委托合同，將債權轉(zhuǎn)讓給被代理人，或由被代理人承擔債務的，債權轉(zhuǎn)讓需告知第三人，債務承擔需第三人同意。如果債權轉(zhuǎn)讓與債務承擔的時間或手續(xù)等問題在代理人與被代理人的合同或約定中沒有予以明確規(guī)定或沒有予以合理規(guī)定，應適用上述試擬的法律強制性規(guī)定。 因為在這種情況下，代理人向第三人隱瞞了自己是代理人的事實，以及本人的具體情況。應視為第三人在訂立合同時完全將代理人當成相對人，第三人之所以與其訂立合同，是考慮了該代理人的信用，履約能力以及清償能力。因此，代理人將代理行為效果歸屬與被代理人時應嚴格按照債權轉(zhuǎn)讓與債務承擔的規(guī)定，并且，該第三人應公平的承擔與該代理人訂立合同帶來的風險，在被代理人承擔債務之前，不得向該被代理人主張權利。 以上分類及法律效果的擬訂可以一并適合于民事間接代理，商事間接代理及行紀領域。但需另做特別規(guī)定的是，指定代理和法定代理的間接代理，由于被代理人一般無民事行為能力或無完全民事行為能力，因此若代理事項超出其能力范圍，債權轉(zhuǎn)讓，債務承擔的時間等問題由代理人決定。代理人不得濫用決定權。 五、結語 綜合前面的討論，總結如下： 一，隨著“債只能自為”思想的香消玉隕，直接代理思想登上歷史舞臺，歐洲中世紀的間接代理概念已經(jīng)不合時宜。今天意義上的間接代理應被定義為：指行為人以自己名義，為本人利益考慮，而為法律行為。 二，間接代理制度與英美法系的隱名代理制度無論從定義的角度，價值的角度比較，都各有千秋，不可輕易等同。歐洲中世紀間接代理概念因為嚴格遵循一個時期的意識形態(tài)，這注定它最終走向沒落的命運。而相對來說，英美法系隱名代理制度更加貼近現(xiàn)今的社會生活，更富有實踐性。 三，我國法沒有歐洲中世紀間接代理的概念，但是存在著今天意義上的間接代理。雖然事實上借鑒了德國法和英美法系的一些東西，但無論從宏觀上，構成要件上，還是法律效果上看，我國的間接代理制度都有其鮮明的特點。 四，我國間接代理制度存在一系列的缺陷，這些缺陷導致了間接代理制度在民商事領域的實踐，法律適用上的困難。 五，雖然歐洲中世紀的間接代理制度走向衰落，但這并不意味著，間接代理制度已經(jīng)失去了其價值，相反，隨著市場經(jīng)濟的發(fā)展，國際貿(mào)易的繁榮，今天意義上的間接代理將在民商事領域發(fā)揮其巨大的作用。 六，今天意義上的間接代理可以分為：民事間接代理，商事間接代理和行紀。三者之間相互區(qū)別又相互聯(lián)系。商事間接代理是民事間接代理的特別法，行紀又是商事間接代理的特別法。適用特別法優(yōu)于普通法的原則，并且特別法沒有明確規(guī)定的，適用普通法中有關規(guī)定。 七，我試圖將我國的間接代理依據(jù)其構成要件分為三類：代理人告知本人情況和為代理行為的間接代理；代理人告知為代理行為的間接代理；代理人未告知本人情況和為代理行為的間接代理。并且根據(jù)公平正義的原則，分別設定法律效果。 「注釋」 ①為闡述方便，將顯名代理，隱名代理，不公開本人身份的代理在此處統(tǒng)稱為隱名代理制度。 「參考文獻」 ⑴《民法總論》「第二版」龍衛(wèi)球著，中國法制出版社，第563頁 ⑵《法國民法典》羅結珍 譯，中國法制出版社，第456頁 ⑶《法國商法典》金邦貴 譯，中國法制出版社，第4頁 ⑷《德國民法典》鄭沖 賈紅梅 譯，法律出版社，第31頁 ⑸《德國商法典》杜景林 盧諶 譯，中國政法大學出版社，第33頁 ⑹《德國商法典》杜景林 盧諶 譯，中國政法大學出版社，第183頁 ⑺《合同法要義與案例析解（分則）》房紹坤、郭明瑞主編，中國人民大學出版社，第613頁 ⑻《民法總論》「第二版」龍衛(wèi)球著，中國法制出版社，第571頁 ⑼《中國民法原論》王國征著，山東人民出版社，第240頁 ⑽《合同法要義與案例析解（分則）》房紹坤、郭明瑞主編，中國人民大學出版社，第613頁 ⑾《代理法律制度研究》江帆著，中國法制出版社，第122頁 ⑿《民商法研究（第五輯）》王利明著，法律出版社，第86頁 ⒀《合同法要義與案例析解（分則）》房紹坤、郭明瑞主編，中國人民大學出版社，第613頁 ⒁《合同法要義與案例析解（分則）》房紹坤、郭明瑞主編，中國人民大學出版社，第613頁 ⒂《德國商法典》杜景林 盧諶 譯，中國政法大學出版社，第181頁 ⒃《合同法要義與案例析解（分則）》房紹坤 郭明瑞主編 中國人民大學出版社 第648頁11 / 1
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