【正文】 約一方當事人 在采取減損措施時所耗費的資源是否大于沒有采取適當措施 所 帶來的損失。 如果 非違約一方當事人 在采取減損措施所耗費的資源大于沒有采取適當措施 所 帶來的損失 ， 那么 非違約一方當事人 所 采取減損措施 是不經(jīng)濟的，而這些耗費自然不能要求 違約一方當事人 賠償。反之，則可以。 第二節(jié) 減損義務的規(guī)定完善 一、以 實際履行能力和控制能力為標準 如前文所述，減損規(guī)則的適用場合，合同法規(guī)定為，違約出現(xiàn)即可適用減損規(guī)則，即非違約一方當事人負有減損義務。但是這樣規(guī)定就會有一個問題，非違約一方當事人需要采取 合理有效的措施，萬一出現(xiàn)特殊情況，非違約一方當事人無法采取合理有效的措施，且難以證明，面對這樣的問題該如何解決？ 在 “ 李慧敏訴王志軍、王國勝、長虹公司案 ” 中，案件發(fā)生的時間是臨近年末。很多的汽車公司出現(xiàn)放假，運輸車輛減少，這對原告 李慧敏 來說，重新找車去禮泉縣是比較困難的，也就是說原告采取適當措施本身就存在很大的風險，但是法律只將這種風險轉(zhuǎn)嫁給非違約方，這對非違約方是不公平的，有違民法的公平原則。針對這種問題，本人認為，應該具體問題具體分析，應當以原告的實際履行能力和控制能力為標準，超出原告的能力，就不能將這個 風險交由原告承擔。 二、減損義務不能只針對非違約方 我國法律規(guī)定，非違約方負有減損義務。也就是說一方當事人違約，另一方當事人就要對違約進行補救，而違約方卻不需承擔此義務，這就會出現(xiàn)一個問題，違約方故意違約，以此來損害非違約方，該如何解決？舉個例子來說明。 A 公司與 B 公司簽訂貨物買賣合同，標的額 2022 19 萬人民幣，合同約定由 B 公司生產(chǎn)某種設備，且這種設備是為 A 公司專門定制的，待 B 公司完成好所有設備的制作，而 A 公司違約，由于生產(chǎn)設備耗費了 B 公司大量的資金，導致 B 公司的資金鏈斷掉，經(jīng)營困難，而 A 公司以 減損義務來對抗 B 公司。出現(xiàn)這種情況， B 公司的經(jīng)營會出現(xiàn)問題，一味的強調(diào)非違約方負有減損義務，這可能會致使違約方惡意違約，當然法律同時也規(guī)定非違約方采取減損措施的費用由違約方承擔，我們知道非違約方本身就已經(jīng)遭受了損害，現(xiàn)在又要去采取減損措施，可能需要墊付大量的資金，這不是雪上加霜嗎？所以，本人認為減損義務不能只針對非違約一方當事人，也要針對違約方。 第三節(jié) 違約損害賠償減損措施的完善 一、替代履行的完善 我國法律規(guī)定的減損規(guī)則在執(zhí)行中也 存在 困難，這就是我國法律沒有明文 規(guī)定受害方需購買替代物來減少損 失的原因。我國的減損規(guī)則僅僅要求采取適當?shù)拇胧┍苊鈸p失的擴大，但是在實踐中該項操作是十分復雜的。舉例來說，在 美 國賣方如果不能交付貨物，買方就會通過購得替代物以減少損失 ， 但是在我國如果這么做則會存在一定的困難。在運輸合同中如果承運人不按期交付貨物，而貨物的價格一路走高，在我國買方就有權(quán)依據(jù)減損規(guī)則購買替代物來避免損失的擴大 ,實現(xiàn)資源的優(yōu)化配置。相反如果貨物的價格下跌，買方就不能購買替代物以減少損失。但是如果市場價格起伏不定，此時如果依照我國法律規(guī)定的減損規(guī)則行事就會相互矛盾。在我國的 《民法通則》和 《合同法》中 均 對 這方面沒有規(guī)定，法院的判決結(jié)果在這一點上也是不確定的，主要是由法官根據(jù)自己的法學理論知識來判定在個別案例中市場規(guī)則也發(fā)揮了重要作用，例如，在青島啤酒與副食品集團公司和中國太平洋保險公司海南分公司訴南京大宗船舶公司一案中 ⑨ ，法院禁止當事人運用減損規(guī)則將貨物以低于市場價格進行銷售 ,在這種情形下許多當事人處于迷茫的狀態(tài)，想購買替代物來減少損失在法律上 卻 又無明文的規(guī)定。在此情形下 ， 當事人往往先到法院提起訴訟獲許后才采取購買替代物的方式減輕損失，這在我國 己經(jīng)逐漸成為一種普遍現(xiàn)象。這種情況下 使 我國的商事交易成本提高很多，造成了極大的 資源 浪費，不利于實現(xiàn)社會資源的優(yōu)化配置 ， 違背了民法的公平和誠實信用原則。因此本人認為我國的法律應該明文規(guī)定交付替代物來盡量避免損失的擴大，維護交易雙方的利益，實現(xiàn)市場經(jīng)濟的繁榮和穩(wěn)定。 （ 2） 我們考慮替代性交易是否合理時應該綜合考慮各方面的因素。第一，我們將 這樣的重擔分配給 非違約一方當事人 。這種情況下很可能 違約一方當事人 惡意進行違約而將替代性交易的任務交給 非違約一方當事人 ，如果 非違約一方當事人 不能及時的進行替代性交易， 20 違約一方當 事人 就會要求運用減損規(guī)則減少損害賠償額。我們不否認由 非違約一方當事人 進行替代性交易具有一定的優(yōu)點，因為他更加清楚自己的情形。但是從另一個角度來講，如果在公平合理的市場經(jīng)濟條件下誰來進行替代性交易都是可以的，如果僅僅要求 非違約一方當事人 進行替代性交易，對于 非違約一方當事人 來講將是 非常 不公平的，不符合民法的誠實信用原則。 第二，有時會出現(xiàn)要求 非違約一方當事人 進行替代交易反而使 交易 成本增加的情況。雖然我們可以用減損規(guī)則來解決這個問題，但是我們只要 采取 了減損行為，哪怕事實上增加了損失，我們還是應該承認其效力。 二、 繼續(xù)履行的完善 如前文所述，繼續(xù)履行措施，繼續(xù)履行主要針對非違約方，那是否同樣適用違約方呢？本人認為，依據(jù)民法的誠實信用原則，以及出于對社會資源的節(jié)約，減少違約成本考慮，繼續(xù)履行措施也適用于違約方。在 “ 李慧敏訴王志軍、王國勝、長虹公司案 ” 中，違約方 王國勝 已經(jīng)將貨物運輸至禮泉縣停車場，作為一個理性人，知道 李慧敏 來禮泉縣倒運貨物是比較困難的，而貨物就在 王國勝 的控制方位內(nèi)，其完全可以將貨物重新運輸至 李慧敏 指定的地點。如果繼續(xù)履行僅僅適用于非違約方，那么在 這種情況下很可能 違約一方當事人 惡意進行違約而將 繼續(xù)履行 的任務 交給 非違約一方當事人 ， 這對非違約一方當事人來說是不公平的。當然，在什么情況下由違約一方當事人適用繼續(xù)履行，本人認為，在違約一方當事人的能力控制范圍內(nèi)就可以適用。只有雙方都能適用繼續(xù)履行措施，才能更好的督促雙方積極的采取適當措施，以此減少社會資源的浪費。 結(jié)語 違約損害賠償減損規(guī)則是從英美法發(fā)展起來的 ， 減損規(guī)則要求違約發(fā)生后 非違約一方當事人 采取適當措施防止損失進一步擴大，減損規(guī)則有利于保護社會公共利益，防止社會資源的浪費。該規(guī)則體現(xiàn)了民法的平等、公平、誠實信用原則 ， 有利于維護雙方當事人的利益，維護社會的穩(wěn)定。 違約損害賠償減損規(guī)則的核心問題是關(guān)于“合理性”判斷，關(guān)于“合理性”判斷在我國立法上還沒有詳細具體的規(guī)定。違約損害賠償減損規(guī)則在“合理性”判斷、 減損義務、 減損措施方面都需要進一步的完善。關(guān)于減損違約損害賠償減損規(guī)則設立的最終目的是為了平衡 違約一方當事人 和 非違約一方當事人 的利益，減少社會資源的浪費，實現(xiàn)社會資源的合理配置。在司法實踐中我們應具體問題具體分析，科學合理的運用違約損害賠償減損規(guī)則。平衡當事人雙方 21 的利益，有效的減少社會資源的浪費，實現(xiàn)資源的優(yōu)化配置 ,繁榮社會主義市場經(jīng)濟。 引用注釋： ?、 參見 Black’ s Law Diction (8th ).轉(zhuǎn)引自吳亞玲 .違約損害賠償減損規(guī)則研究[D].復旦大 學 2022 年第 2 頁 . ?、 (英 )約翰 .史密斯 ， 張聽譯 .合同法第 4 版 [M].北京 ： 法律出版社 ， 2022： 208 ?、 Virtue ， 86 . 200().轉(zhuǎn)引自吳亞玲違約損害賠償減損規(guī)則研究[D].復旦大 學， 2022 年第 2 頁 ④ 、 (美 ) .范斯沃思 ， 葛云松 、 丁春艷譯 .美國合同法 [M].北京 ： 中國政法大學出版社 ，2022： 800 ⑤ 、但是，債權(quán)人可以在不增加損害的情況下繼續(xù)履行，比如產(chǎn)品的制造已經(jīng)進行到了相當程度，停工會導致?lián)p害，或者 停止工作 會導致對第三人的合同關(guān)系上的損害。轉(zhuǎn)引自葛云松 .期前違約規(guī)則研究一兼論不安抗辯權(quán) [M].中國政法大學出版社， 2022 年 .第 398 頁 ⑥ 、 (美 ) 韓世遠譯 .合同損害賠償中的信賴利益 [J].北京 :民商法論叢， 1997. ⑦ 、 崔建遠 .新合同法原理與案例評釋 [M].吉林大學出版社 ， 1999 年 ， 第 745 頁 . ⑧ 、 Ramer obligement[A].見 ： 王澤鑒 .法學說與判例研究 (第 4 冊 )[M].北京 ：中國政法大學出版社 ， 2022 ⑨ 、 《?？谑泻Ｊ路ㄔ好袷屡袥Q書》【 Z】 (2022)海商初字第 64 號， 2022 年 4 月 21 日 ⑩ 、 楊蕭 論買賣合同中標的物風險轉(zhuǎn)移制度 [J] 華東政法大學 碩士研究生學位論文， 2022 ① 、 蓋昱彤 論違約損害賠償減損規(guī)則的適用 [J] 大連海事大學 碩士研究生學位論文， 2022 ② 、 李珊娜 違約損害賠償減損規(guī)則適用研究 [J] 黑龍江大學 碩士研究生學位論文， 2022 ③ 、 《 禮泉縣人民法院民事判決書》（ 2022）禮民初字第 00434 號 2022 年 12 月 31 日 參考文獻： [1]尚寬 債法總論 [M].北京 :中國政法大學出版社， 2022 年 . 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