【正文】 約一方當(dāng)事人 在采取減損措施時(shí)所耗費(fèi)的資源是否大于沒有采取適當(dāng)措施 所 帶來的損失。 如果 非違約一方當(dāng)事人 在采取減損措施所耗費(fèi)的資源大于沒有采取適當(dāng)措施 所 帶來的損失 ， 那么 非違約一方當(dāng)事人 所 采取減損措施 是不經(jīng)濟(jì)的，而這些耗費(fèi)自然不能要求 違約一方當(dāng)事人 賠償。反之，則可以。 第二節(jié) 減損義務(wù)的規(guī)定完善 一、以 實(shí)際履行能力和控制能力為標(biāo)準(zhǔn) 如前文所述，減損規(guī)則的適用場(chǎng)合，合同法規(guī)定為，違約出現(xiàn)即可適用減損規(guī)則，即非違約一方當(dāng)事人負(fù)有減損義務(wù)。但是這樣規(guī)定就會(huì)有一個(gè)問題，非違約一方當(dāng)事人需要采取 合理有效的措施，萬一出現(xiàn)特殊情況，非違約一方當(dāng)事人無法采取合理有效的措施，且難以證明，面對(duì)這樣的問題該如何解決？ 在 “ 李慧敏訴王志軍、王國(guó)勝、長(zhǎng)虹公司案 ” 中，案件發(fā)生的時(shí)間是臨近年末。很多的汽車公司出現(xiàn)放假，運(yùn)輸車輛減少，這對(duì)原告 李慧敏 來說，重新找車去禮泉縣是比較困難的，也就是說原告采取適當(dāng)措施本身就存在很大的風(fēng)險(xiǎn)，但是法律只將這種風(fēng)險(xiǎn)轉(zhuǎn)嫁給非違約方，這對(duì)非違約方是不公平的，有違民法的公平原則。針對(duì)這種問題，本人認(rèn)為，應(yīng)該具體問題具體分析，應(yīng)當(dāng)以原告的實(shí)際履行能力和控制能力為標(biāo)準(zhǔn)，超出原告的能力，就不能將這個(gè) 風(fēng)險(xiǎn)交由原告承擔(dān)。 二、減損義務(wù)不能只針對(duì)非違約方 我國(guó)法律規(guī)定，非違約方負(fù)有減損義務(wù)。也就是說一方當(dāng)事人違約，另一方當(dāng)事人就要對(duì)違約進(jìn)行補(bǔ)救，而違約方卻不需承擔(dān)此義務(wù)，這就會(huì)出現(xiàn)一個(gè)問題，違約方故意違約，以此來損害非違約方，該如何解決？舉個(gè)例子來說明。 A 公司與 B 公司簽訂貨物買賣合同，標(biāo)的額 2022 19 萬人民幣，合同約定由 B 公司生產(chǎn)某種設(shè)備，且這種設(shè)備是為 A 公司專門定制的，待 B 公司完成好所有設(shè)備的制作，而 A 公司違約，由于生產(chǎn)設(shè)備耗費(fèi)了 B 公司大量的資金，導(dǎo)致 B 公司的資金鏈斷掉，經(jīng)營(yíng)困難，而 A 公司以 減損義務(wù)來對(duì)抗 B 公司。出現(xiàn)這種情況， B 公司的經(jīng)營(yíng)會(huì)出現(xiàn)問題，一味的強(qiáng)調(diào)非違約方負(fù)有減損義務(wù)，這可能會(huì)致使違約方惡意違約，當(dāng)然法律同時(shí)也規(guī)定非違約方采取減損措施的費(fèi)用由違約方承擔(dān)，我們知道非違約方本身就已經(jīng)遭受了損害，現(xiàn)在又要去采取減損措施，可能需要墊付大量的資金，這不是雪上加霜嗎？所以，本人認(rèn)為減損義務(wù)不能只針對(duì)非違約一方當(dāng)事人，也要針對(duì)違約方。 第三節(jié) 違約損害賠償減損措施的完善 一、替代履行的完善 我國(guó)法律規(guī)定的減損規(guī)則在執(zhí)行中也 存在 困難，這就是我國(guó)法律沒有明文 規(guī)定受害方需購買替代物來減少損 失的原因。我國(guó)的減損規(guī)則僅僅要求采取適當(dāng)?shù)拇胧┍苊鈸p失的擴(kuò)大，但是在實(shí)踐中該項(xiàng)操作是十分復(fù)雜的。舉例來說，在 美 國(guó)賣方如果不能交付貨物，買方就會(huì)通過購得替代物以減少損失 ， 但是在我國(guó)如果這么做則會(huì)存在一定的困難。在運(yùn)輸合同中如果承運(yùn)人不按期交付貨物，而貨物的價(jià)格一路走高，在我國(guó)買方就有權(quán)依據(jù)減損規(guī)則購買替代物來避免損失的擴(kuò)大 ,實(shí)現(xiàn)資源的優(yōu)化配置。相反如果貨物的價(jià)格下跌，買方就不能購買替代物以減少損失。但是如果市場(chǎng)價(jià)格起伏不定，此時(shí)如果依照我國(guó)法律規(guī)定的減損規(guī)則行事就會(huì)相互矛盾。在我國(guó)的 《民法通則》和 《合同法》中 均 對(duì) 這方面沒有規(guī)定，法院的判決結(jié)果在這一點(diǎn)上也是不確定的，主要是由法官根據(jù)自己的法學(xué)理論知識(shí)來判定在個(gè)別案例中市場(chǎng)規(guī)則也發(fā)揮了重要作用，例如，在青島啤酒與副食品集團(tuán)公司和中國(guó)太平洋保險(xiǎn)公司海南分公司訴南京大宗船舶公司一案中 ⑨ ，法院禁止當(dāng)事人運(yùn)用減損規(guī)則將貨物以低于市場(chǎng)價(jià)格進(jìn)行銷售 ,在這種情形下許多當(dāng)事人處于迷茫的狀態(tài)，想購買替代物來減少損失在法律上 卻 又無明文的規(guī)定。在此情形下 ， 當(dāng)事人往往先到法院提起訴訟獲許后才采取購買替代物的方式減輕損失，這在我國(guó) 己經(jīng)逐漸成為一種普遍現(xiàn)象。這種情況下 使 我國(guó)的商事交易成本提高很多，造成了極大的 資源 浪費(fèi)，不利于實(shí)現(xiàn)社會(huì)資源的優(yōu)化配置 ， 違背了民法的公平和誠(chéng)實(shí)信用原則。因此本人認(rèn)為我國(guó)的法律應(yīng)該明文規(guī)定交付替代物來盡量避免損失的擴(kuò)大，維護(hù)交易雙方的利益，實(shí)現(xiàn)市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)的繁榮和穩(wěn)定。 （ 2） 我們考慮替代性交易是否合理時(shí)應(yīng)該綜合考慮各方面的因素。第一，我們將 這樣的重?fù)?dān)分配給 非違約一方當(dāng)事人 。這種情況下很可能 違約一方當(dāng)事人 惡意進(jìn)行違約而將替代性交易的任務(wù)交給 非違約一方當(dāng)事人 ，如果 非違約一方當(dāng)事人 不能及時(shí)的進(jìn)行替代性交易， 20 違約一方當(dāng) 事人 就會(huì)要求運(yùn)用減損規(guī)則減少損害賠償額。我們不否認(rèn)由 非違約一方當(dāng)事人 進(jìn)行替代性交易具有一定的優(yōu)點(diǎn)，因?yàn)樗忧宄约旱那樾?。但是從另一個(gè)角度來講，如果在公平合理的市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)條件下誰來進(jìn)行替代性交易都是可以的，如果僅僅要求 非違約一方當(dāng)事人 進(jìn)行替代性交易，對(duì)于 非違約一方當(dāng)事人 來講將是 非常 不公平的，不符合民法的誠(chéng)實(shí)信用原則。 第二，有時(shí)會(huì)出現(xiàn)要求 非違約一方當(dāng)事人 進(jìn)行替代交易反而使 交易 成本增加的情況。雖然我們可以用減損規(guī)則來解決這個(gè)問題，但是我們只要 采取 了減損行為，哪怕事實(shí)上增加了損失，我們還是應(yīng)該承認(rèn)其效力。 二、 繼續(xù)履行的完善 如前文所述，繼續(xù)履行措施，繼續(xù)履行主要針對(duì)非違約方，那是否同樣適用違約方呢？本人認(rèn)為，依據(jù)民法的誠(chéng)實(shí)信用原則，以及出于對(duì)社會(huì)資源的節(jié)約，減少違約成本考慮，繼續(xù)履行措施也適用于違約方。在 “ 李慧敏訴王志軍、王國(guó)勝、長(zhǎng)虹公司案 ” 中，違約方 王國(guó)勝 已經(jīng)將貨物運(yùn)輸至禮泉縣停車場(chǎng)，作為一個(gè)理性人，知道 李慧敏 來禮泉縣倒運(yùn)貨物是比較困難的，而貨物就在 王國(guó)勝 的控制方位內(nèi)，其完全可以將貨物重新運(yùn)輸至 李慧敏 指定的地點(diǎn)。如果繼續(xù)履行僅僅適用于非違約方，那么在 這種情況下很可能 違約一方當(dāng)事人 惡意進(jìn)行違約而將 繼續(xù)履行 的任務(wù) 交給 非違約一方當(dāng)事人 ， 這對(duì)非違約一方當(dāng)事人來說是不公平的。當(dāng)然，在什么情況下由違約一方當(dāng)事人適用繼續(xù)履行，本人認(rèn)為，在違約一方當(dāng)事人的能力控制范圍內(nèi)就可以適用。只有雙方都能適用繼續(xù)履行措施，才能更好的督促雙方積極的采取適當(dāng)措施，以此減少社會(huì)資源的浪費(fèi)。 結(jié)語 違約損害賠償減損規(guī)則是從英美法發(fā)展起來的 ， 減損規(guī)則要求違約發(fā)生后 非違約一方當(dāng)事人 采取適當(dāng)措施防止損失進(jìn)一步擴(kuò)大，減損規(guī)則有利于保護(hù)社會(huì)公共利益，防止社會(huì)資源的浪費(fèi)。該規(guī)則體現(xiàn)了民法的平等、公平、誠(chéng)實(shí)信用原則 ， 有利于維護(hù)雙方當(dāng)事人的利益，維護(hù)社會(huì)的穩(wěn)定。 違約損害賠償減損規(guī)則的核心問題是關(guān)于“合理性”判斷，關(guān)于“合理性”判斷在我國(guó)立法上還沒有詳細(xì)具體的規(guī)定。違約損害賠償減損規(guī)則在“合理性”判斷、 減損義務(wù)、 減損措施方面都需要進(jìn)一步的完善。關(guān)于減損違約損害賠償減損規(guī)則設(shè)立的最終目的是為了平衡 違約一方當(dāng)事人 和 非違約一方當(dāng)事人 的利益，減少社會(huì)資源的浪費(fèi)，實(shí)現(xiàn)社會(huì)資源的合理配置。在司法實(shí)踐中我們應(yīng)具體問題具體分析，科學(xué)合理的運(yùn)用違約損害賠償減損規(guī)則。平衡當(dāng)事人雙方 21 的利益，有效的減少社會(huì)資源的浪費(fèi)，實(shí)現(xiàn)資源的優(yōu)化配置 ,繁榮社會(huì)主義市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)。 引用注釋： ?、 參見 Black’ s Law Diction (8th ).轉(zhuǎn)引自吳亞玲 .違約損害賠償減損規(guī)則研究[D].復(fù)旦大 學(xué) 2022 年第 2 頁 . ?、 (英 )約翰 .史密斯 ， 張聽譯 .合同法第 4 版 [M].北京 ： 法律出版社 ， 2022： 208 ?、 Virtue ， 86 . 200().轉(zhuǎn)引自吳亞玲違約損害賠償減損規(guī)則研究[D].復(fù)旦大 學(xué)， 2022 年第 2 頁 ④ 、 (美 ) .范斯沃思 ， 葛云松 、 丁春艷譯 .美國(guó)合同法 [M].北京 ： 中國(guó)政法大學(xué)出版社 ，2022： 800 ⑤ 、但是，債權(quán)人可以在不增加損害的情況下繼續(xù)履行，比如產(chǎn)品的制造已經(jīng)進(jìn)行到了相當(dāng)程度，停工會(huì)導(dǎo)致?lián)p害，或者 停止工作 會(huì)導(dǎo)致對(duì)第三人的合同關(guān)系上的損害。轉(zhuǎn)引自葛云松 .期前違約規(guī)則研究一兼論不安抗辯權(quán) [M].中國(guó)政法大學(xué)出版社， 2022 年 .第 398 頁 ⑥ 、 (美 ) 韓世遠(yuǎn)譯 .合同損害賠償中的信賴?yán)?[J].北京 :民商法論叢， 1997. ⑦ 、 崔建遠(yuǎn) .新合同法原理與案例評(píng)釋 [M].吉林大學(xué)出版社 ， 1999 年 ， 第 745 頁 . ⑧ 、 Ramer obligement[A].見 ： 王澤鑒 .法學(xué)說與判例研究 (第 4 冊(cè) )[M].北京 ：中國(guó)政法大學(xué)出版社 ， 2022 ⑨ 、 《?？谑泻Ｊ路ㄔ好袷屡袥Q書》【 Z】 (2022)海商初字第 64 號(hào)， 2022 年 4 月 21 日 ⑩ 、 楊蕭 論買賣合同中標(biāo)的物風(fēng)險(xiǎn)轉(zhuǎn)移制度 [J] 華東政法大學(xué) 碩士研究生學(xué)位論文， 2022 ① 、 蓋昱彤 論違約損害賠償減損規(guī)則的適用 [J] 大連海事大學(xué) 碩士研究生學(xué)位論文， 2022 ② 、 李珊娜 違約損害賠償減損規(guī)則適用研究 [J] 黑龍江大學(xué) 碩士研究生學(xué)位論文， 2022 ③ 、 《 禮泉縣人民法院民事判決書》（ 2022）禮民初字第 00434 號(hào) 2022 年 12 月 31 日 參考文獻(xiàn)： [1]尚寬 債法總論 [M].北京 :中國(guó)政法大學(xué)出版社， 2022 年 . [2]葉琳 違約責(zé)任及其比較研究 [M].北京 :民大學(xué)出版社， 2022. [3]王利明 違約責(zé)任論 [M].北京 :中國(guó)政法大學(xué)出版社 ， 2022 [4]王澤鑒 民法學(xué)說與判例研究第一冊(cè) [M].北京沖國(guó)政法大學(xué)出版社， 1998. [5]崔建遠(yuǎn) .合同責(zé)任研究 [M].長(zhǎng)春 :吉林大學(xué)出版社， 2022. [6]梁慧星 民商法論叢第四卷 [C].北京 :法律出版社 ， 1999. [7]王澤鑒 民法學(xué)說與判例研究第四冊(cè) [M] 臺(tái)灣 :臺(tái)灣自版 ,1997. 22 [8] 李亞虹 美國(guó)合同判例法【 M】 .法律出版社 ,1999 年 .第 199 頁 [9]韓世遠(yuǎn) 違約損害賠償研究 [M].北京 :法律出版社， 2022. [10]王利明 關(guān)于損害賠償?shù)臏p輕 [L].中國(guó)民商法律網(wǎng)判解研， 2022. [11]韓世遠(yuǎn) 合同法總論 [M].北京，法律出版社 ,2022. [12]羅發(fā)興 合同法上的減損規(guī)則研究 [J].北京：民商法論叢 ,2022. [13]葛云松 期前違約規(guī)則研究一兼論不安抗辯權(quán) [M].北京：中國(guó) 政法大學(xué)出版 社， 2022. [14] 楊蕭 論買賣合同中標(biāo)的物風(fēng)險(xiǎn)轉(zhuǎn)移制度 [J] 華東政法大學(xué) 碩士研究生學(xué)位論文， 2022 [15] 蓋昱彤 論違約損害賠償減損規(guī)則的適用 [J] 大連海事大學(xué) 碩士研究生學(xué)位論文， 2022 [16] 李珊娜 違約損害賠償減損規(guī)則適用研究 [J] 黑龍江大學(xué) 碩士研究生學(xué)位論文， 2022 [17] 孫良國(guó) 于忠春 有意違約的研究 [M] 法制與社會(huì)發(fā)展 (雙月刊 )， 2022 [18]朱漢珀 減損規(guī)則在使用中的爭(zhēng)議 [M] 法制與社會(huì)， 2022 [19] 趙剛 減損規(guī)則 的適用與違約損害賠償計(jì)算 [M] 社會(huì)科學(xué)期刊， 2022 [20] 熊海秀 對(duì)合同違約中減損規(guī)則的思考 [J] 法制與社會(huì)， 2022