【正文】 tional judgment rule of chapter focuses on the analysis of the reasonableness of the rule of mitigation,more prehensive introduction to the reasonable person standard,good faith and economic standards. The third chapter, mainly is the legal consequences for the type and the rule of mitigation measures of impairment. This chapter first introduced in breach of contract, the non default mitigation measure a party can take, mainly to stop performing, continue to perform, alternative trading and the defaulting party concerned provides new offer。 to specify the legal consequences and then apply to derogate from the rules, are a major influence on the amount of pensation for the breach of contract and the application impairment charges generated rule. The fourth chapter, mainly damages for breach of contract from application and legislative status in our country39。s practice rules. This chapter mainly analyzes the rule of mitigation in our practice and legislative status, bined with our simulation trial, points out the existing problems and analyzes. 7 The fifth chapter, mainly put forward some suggestions for perfecting the system of damages for breach of contract rule of mitigation, the fourth chapter, found application and the present situation of legislation of our country in practice problems, bined with gemmulation trial of the case, according to the existing problems, put forward to perfect judiciary suggestions to derogate from the rules in the original basis,in order to make some contributions to improve China39。s breach of contract damages rule of mitigation. Keywords: breach of contract。 the rule of mitigation。 duty to mitigate the rationality 論 違約損害賠償 中的 減損規(guī)則 ——— 以 “李 慧敏 訴王 志軍 、 王國(guó)勝 、長(zhǎng)虹公司案” 為例 第一章 減損規(guī)則概述 第一節(jié) 減損規(guī)則的含義與由來 一、減損規(guī)則的含義 減損規(guī)則是英美普通法中 發(fā)展而來 的一個(gè)古老規(guī)則，在美國(guó)《布萊克法律字典》第 8 版中將其定義為：“又稱可避免的損失規(guī)則，其要求原告在被告違約造成損害后采取合理措施減輕違約所帶來的損害影響 ； 如果被告能證明原告沒有減輕損失，則原告應(yīng)得到的損害賠償額相應(yīng)減少?！??英國(guó)也有學(xué)者將其界定為 :“ 所謂減損規(guī)則，是指原告只能對(duì)其在違約后，合理行事仍將遭受的損失索賠；有時(shí)候他很可能可 以采取步驟防止損失發(fā)生，且其采取該步驟是合理的，那么他僅有權(quán)索取名義性的損失賠償；如果采取合理步驟可以減少本應(yīng)發(fā)生的損失，則只有權(quán)獲得減少后的損失賠償 ?。 ” 減損規(guī)則在我國(guó)立法上 有所 體現(xiàn)， 并且做出了明確的規(guī)定。 我國(guó) 《 民法通則 》 114 條將該規(guī)定為 ：“ 當(dāng)事人一方因另一方違反合同受到損失的 ， 應(yīng)當(dāng)及時(shí)采取措施防止損失的擴(kuò)大 ； 8 沒有及時(shí)采取措施致使損失擴(kuò)大的 ， 無權(quán)就擴(kuò)大的損失要求賠償 ?！?《合同法》第 119 條將該規(guī)則 定義 為：“當(dāng)事人一方違約后 ,對(duì)方應(yīng)當(dāng)采取適當(dāng)措施防止損失的擴(kuò)大；沒有采取適當(dāng)措施致使損失擴(kuò)大的，不得就擴(kuò) 大的損失要求賠償。當(dāng)事人因防止損失擴(kuò)大而支出的合理費(fèi)用，由 違約一方當(dāng)事人 承擔(dān)?！? 不管是美國(guó)的普通法、英國(guó)的普通法，還是我國(guó)的法律，對(duì)減損規(guī)則的文字定義雖稍有不同，但其要表達(dá)的實(shí)質(zhì)含義是相同的，即合同雙方，當(dāng)有一方出現(xiàn)違約時(shí)，非違約一方當(dāng)事人需要采取合理有效的措施來減少因違約造成的損害，否則非違約一方當(dāng)事人不能就其未采取合理有效的措施而擴(kuò)大的損失請(qǐng)求違約一方當(dāng)事人賠償。 綜上所述，本人 認(rèn)為 ， 減損規(guī)則的 含義 應(yīng) 定義 為 ： 在合同的履行過程中 ， 因一方當(dāng)事人違約 ，非違約一方當(dāng)事人 有義務(wù)采取合理 有效的 措施 來 防止損失 的 擴(kuò)大 或者 阻止損 害繼續(xù)發(fā)生 ，否則 非違約一方當(dāng)事人 不得就 其未采取合理有效的措施而 擴(kuò)大的損失 請(qǐng)求違約一方當(dāng)事人 賠償 。 二、 減損規(guī)則的 由來 我們知道 減損規(guī)則是從英美 普通 法發(fā)展起來的一項(xiàng)古老的規(guī)則 。 在英美法 中， 一旦 合同 違約發(fā)生 ， 非違約 一方當(dāng)事人 就有 減輕損失的義務(wù)。 在 1677 年英國(guó)的 Virtue ③ 一案中 ，原告依合同要 將貨物送至 Ipswich 并要交到一個(gè)被告指定的地點(diǎn) ， 然而 當(dāng) 原告到達(dá) Ipswich時(shí) ， 被告在到達(dá)指定地點(diǎn)這件事上遲延了六 個(gè)小時(shí) ， 原告的馬很熱 ，且 站在一個(gè)不合適的地方 ，并且一直都沒有卸貨， 不久 馬 便死掉了 。 法院否決了 原告 對(duì)該損害的賠償 請(qǐng)求， 理由是 “ 讓馬站著是原告的蠢行 ”， 因?yàn)樗?“ 本可以把馬從車上解開或是把貨物卸在 Ipswich 的任何地方 ”。④ 原告不能就他本來可以避免的損失而獲得賠償 ,也就是說一方違反合同另一方有責(zé)任避免損失發(fā)生、擴(kuò)大 ,否則不能就本可以避免的損失獲得賠償。 該案中體現(xiàn)了違約損害賠償減損規(guī)則 ，這個(gè)案例是違約損害賠償減損規(guī)則的起源 。 在美國(guó) ,早在 19 世紀(jì) 后半期確立了非違約 一方當(dāng)事人 的 “ 減損義務(wù) ” 的規(guī)則 。 在判例Buckingham County ten Bridge ， 某縣政府和一個(gè)橋梁建設(shè)公司簽訂了一個(gè)建筑橋梁合同 ， 后來該縣放棄了建設(shè)公路的計(jì)劃 ， 于是通知建筑商停建 ， 當(dāng)時(shí)建筑商己經(jīng)支出的費(fèi)用是大約 1900 美元 ， 但是建筑商沒有理會(huì)對(duì)方的通知 ， 繼續(xù)建設(shè) ， 之后起訴請(qǐng)求對(duì)方支付總額為 18000 多美元的建造費(fèi)用 。 法院判決認(rèn)為建筑商無權(quán)建造一座對(duì)對(duì)方毫無用處的橋梁來增加損害 ,所以只判給了預(yù)期的建橋利潤(rùn)加上最初的 1900 美元支出的損失 ， 所以不論非違約 一方當(dāng)事人 是否終止合同 ,都會(huì)發(fā)生減損義務(wù) 。 ⑤ 這個(gè)案例也說明 ,美國(guó)也早在 19 多世紀(jì)后半期確 9 立了 “ 減損義務(wù) ” 的規(guī)則 ， 當(dāng)違約 一方當(dāng)事人 違約并造成了損害后 ， 非違約 一方當(dāng)事人 有義務(wù)采取合理有效的措施防止損失擴(kuò)大 ， 否則 非違約一方當(dāng)事人 不得就擴(kuò)大的損失向 違約一方當(dāng)事人 請(qǐng)求賠償 。 從 上述 兩個(gè)案例不難看出 ，設(shè)立“減損規(guī)則”的主要目的就是， 為了防止 違約一方當(dāng)事人在違約發(fā)生后任由損失的擴(kuò)大 ， 造成社會(huì)資源的 浪費(fèi)。通過設(shè)立減損規(guī)則， 一方面 能 為 違約一方當(dāng)事人 提供有效的保護(hù) ，能夠維 護(hù)違約一方當(dāng)事人的合法利益，對(duì)其提供必要的保護(hù)，維護(hù)公平、公正； 另一方面 ， 也為 非違約一方當(dāng)事人提出了具體要求， 即如果 非違約一方當(dāng)事人沒有 采取合理 有效的 措施 來 防止損失 的 擴(kuò)大或者 阻止損 害繼續(xù)發(fā)生則 非違約一方當(dāng)事人 不得就其未采取合理有效的措施而 擴(kuò)大的損失 請(qǐng)求違約一方當(dāng)事人 賠償 。 。 第二節(jié) 減損規(guī)則的法理依據(jù) 法律為什么規(guī)定在 違約 損害發(fā)生后非違約 一方當(dāng)事人 有減損義務(wù) ？ 這就涉及到 了 減損規(guī)則的法理依據(jù)問題 。 關(guān)于 減損 規(guī)則的法理依據(jù) ， 不同的法系有不同的規(guī)定 ， 主要有 大陸法系的誠(chéng)實(shí)信用原則理論 和英美法系的 經(jīng)濟(jì)效益理論 、 近因理 論 與懲罰理論和 信賴?yán)鎯?yōu)先理論 。 一、 誠(chéng)實(shí)信用原則理論 《民法通則》第 4 條規(guī)定：“民事活動(dòng)應(yīng)當(dāng)遵循公平、誠(chéng)實(shí)信用的原則?！惫健⒄\(chéng)實(shí)信用原都是社民社會(huì)中的道德規(guī)范，后來上升為民法的一項(xiàng)基本原則，即誠(chéng)實(shí)信用原則，又稱公平誠(chéng)信原則，它要求人們?cè)谶M(jìn)行民事活動(dòng)時(shí)具有良好的主觀心理狀態(tài)，一切民事法律關(guān)系，應(yīng)依正義衡平的理念加以調(diào)整，從而達(dá)到平衡市民社會(huì)成員間的利益關(guān)系，實(shí)現(xiàn)市民社會(huì)安全價(jià)值的目的。 在大陸法系國(guó)家通說認(rèn)為減損規(guī)則的依據(jù)為民法上的誠(chéng)實(shí)信用原則 。俗話說，人無信不立，國(guó)無信不興，誠(chéng)信作為打開商事 活動(dòng)的金鑰匙，市場(chǎng)交易的靈魂，在整個(gè)社會(huì)運(yùn)轉(zhuǎn)中起著舉足輕重的作用，本人 認(rèn)為誠(chéng)實(shí)信用原則是減損規(guī)則最重要的理論 依據(jù)。 二、 經(jīng)濟(jì)效益理論 減損規(guī)則 是一種激勵(lì)受害方按促進(jìn)經(jīng)濟(jì)效益的方式行為的原則。減損規(guī)則的規(guī)定在于鼓勵(lì)非違約一方當(dāng)事人積極的采取合理有效的措施以減少違約損失，降低違約成本。 例如當(dāng)事人雙方簽訂了買賣 海鮮 的合同 ， 如果買方違約后 ， 我們提供給賣方任何機(jī)會(huì)讓 其 在買方違約后能繼續(xù)實(shí)現(xiàn)合同目的的救濟(jì)都是不經(jīng)濟(jì)的 ， 都將會(huì)造成社會(huì)資源的浪費(fèi) 。 減損規(guī)則 能夠 有效的 促使非違約 一方當(dāng)事人 在損害發(fā)生后采取合理措 施 防止 損失的擴(kuò)大 ， 避免 或者減少 了社會(huì)資源的浪費(fèi) 。減損規(guī)則為非違約方設(shè)定一種“不真正義務(wù)”，能夠有效地防止非違約方消極對(duì)待違約損 10 害， 鼓勵(lì)非違約 一方當(dāng)事人 采取合理有效的措施防止損失的擴(kuò)大 ， 在這種情況下常常會(huì)產(chǎn)生積極的效果 從而可以避免或者減少社會(huì)違約成本，實(shí)現(xiàn)立法目的。 三、 近因理論 和懲罰理論 在 學(xué)界 ， 通常用近因理論和 懲罰 理論 作為 區(qū)分減損規(guī)則的法理依據(jù) 。 近因理論認(rèn)為 非違約