【正文】 引用注釋： ?、 參見 Black’ s Law Diction (8th ).轉(zhuǎn)引自吳亞玲 .違約損害賠償減損規(guī)則研究[D].復旦大 學 2022 年第 2 頁 . ?、 (英 )約翰 .史密斯 ， 張聽譯 .合同法第 4 版 [M].北京 ： 法律出版社 ， 2022： 208 ?、 Virtue ， 86 . 200().轉(zhuǎn)引自吳亞玲違約損害賠償減損規(guī)則研究[D].復旦大 學， 2022 年第 2 頁 ④ 、 (美 ) .范斯沃思 ， 葛云松 、 丁春艷譯 .美國合同法 [M].北京 ： 中國政法大學出版社 ，2022： 800 ⑤ 、但是，債權(quán)人可以在不增加損害的情況下繼續(xù)履行，比如產(chǎn)品的制造已經(jīng)進行到了相當程度，停工會導致?lián)p害，或者 停止工作 會導致對第三人的合同關(guān)系上的損害。違約損害賠償減損規(guī)則在“合理性”判斷、 減損義務(wù)、 減損措施方面都需要進一步的完善。只有雙方都能適用繼續(xù)履行措施，才能更好的督促雙方積極的采取適當措施，以此減少社會資源的浪費。 二、 繼續(xù)履行的完善 如前文所述，繼續(xù)履行措施，繼續(xù)履行主要針對非違約方，那是否同樣適用違約方呢？本人認為，依據(jù)民法的誠實信用原則，以及出于對社會資源的節(jié)約，減少違約成本考慮，繼續(xù)履行措施也適用于違約方。我們不否認由 非違約一方當事人 進行替代性交易具有一定的優(yōu)點，因為他更加清楚自己的情形。因此本人認為我國的法律應該明文規(guī)定交付替代物來盡量避免損失的擴大，維護交易雙方的利益，實現(xiàn)市場經(jīng)濟的繁榮和穩(wěn)定。但是如果市場價格起伏不定，此時如果依照我國法律規(guī)定的減損規(guī)則行事就會相互矛盾。我國的減損規(guī)則僅僅要求采取適當?shù)拇胧┍苊鈸p失的擴大，但是在實踐中該項操作是十分復雜的。也就是說一方當事人違約，另一方當事人就要對違約進行補救，而違約方卻不需承擔此義務(wù)，這就會出現(xiàn)一個問題，違約方故意違約，以此來損害非違約方，該如何解決？舉個例子來說明。但是這樣規(guī)定就會有一個問題，非違約一方當事人需要采取 合理有效的措施，萬一出現(xiàn)特殊情況，非違約一方當事人無法采取合理有效的措施，且難以證明，面對這樣的問題該如何解決？ 在 “ 李慧敏訴王志軍、王國勝、長虹公司案 ” 中，案件發(fā)生的時間是臨近年末。經(jīng)濟標準主要是看 非違約一方當事人 在采取減損措施時所耗費的資源是否大于沒有采取適當措施 所 帶來的損失。 即在正常的 市場交易 活動中 ,一個 普通 的人 ,在違約一方當事人違約后的 情形下對此做出 的 判斷 ,并予 采取減輕損失的 合理行為 ， 即以一個普通人的主觀價值判斷來衡量。 第五章 對 我國違約損害賠償減損規(guī)則的完善 建議 第一節(jié) 違約損害賠償減損規(guī)則的“合理性”完善 雖然在《民法通則》和《合同法》中都有減損規(guī)則 的 規(guī)定 ， 但 都規(guī)定的不詳細、具體，給實際操作帶來不便 。 非違約一方當事人之所以 會適用減損規(guī)則歸根到底是因為 違約一方當事人 的違約行為， 適用減損規(guī)則而采取的合理有效的減損措施產(chǎn)生的費用， 因此該費用就應該由 違約一方當事人 承擔。 二、二者對減損規(guī)則適用場合的規(guī)定不同。但并未對減損規(guī)則采取的措施的方式方法、程度、合理性等作出具體的規(guī) 定。 第二節(jié) 、我國違約損害賠償減損規(guī)則的立法現(xiàn)狀 我國的減損規(guī)則是從英美 普通法的 借鑒 中 發(fā)展起來的 ， 我國關(guān)于減損規(guī)則的規(guī)定主要體現(xiàn)在《民法通則》和《合同法》 之 中。 減損規(guī)則在我國司法實踐中具有重要的意義 ， 該規(guī)則 保護 了 違約一方當事人， 使其 脫離 了違約后就要承擔全部責任的不公平的地位 。 禮泉縣人民法院 認為，原告 李慧敏 、被告 王國勝 在合同糾紛產(chǎn) 生后均未履行防止損失擴大的義務(wù)，致使貨物全部腐爛，應當就各自義務(wù)范圍內(nèi)承擔相應損失。后 王國勝 打電話給張江寧讓其倒運貨物，遭到拒絕，董曉余已盡最大努力履行義務(wù)，已支付的運輸費用不應返還，而原告 李慧敏 應按照合同約定支付余下的 5000 元運輸費用。 2 月 4 日下午 3 點被告 王國勝 通知原告到禮泉縣倒運貨物。張江寧就要求 王國勝 將貨物運至西安市未央?yún)^(qū)雨潤農(nóng)產(chǎn)品采購中心，但雙方發(fā)生爭議。同時 李慧敏 委托張江寧幫其領(lǐng)取貨物，后來貨車 起運不久，董曉余電話告知 李慧敏 跟張江寧，貨車行至貴陽境內(nèi)時出現(xiàn)故障。 在具體的交易中 違約一方當事人 往往采取減損規(guī)則 作為抗辯理由來維護自己的利益 。我國《合同法》第 119 條第 2 款規(guī)定：“當事人因防止損失擴大而支出的合理費用，由 違約一方當事人 承擔。假如違約行為發(fā)生后 ，非違約一方當事人 實施了極為不合理的措施 而 致使損失增加 ， 這種情況是否違反減損規(guī)則？ 法律規(guī)定減損規(guī)則的目的就是促使非違約一方當事人積極的采取合理有效的措施來減少損失，當其實施了 極為不合理的措施致使損失 增加 ， 這種行為 更是 違反了減損規(guī)則 。 四 、 違約一方當事人 提出新的要約 為避免或減少違約造成的損害，違約方提出變更合同的要約時，只有守約方接受該要約才合理時，變更合同就成為減輕損失的合理措施。在我國的立法實踐中沒有關(guān)于替代性交易的規(guī)定， 不過 學界 通說 的觀點是，賣方如果按照協(xié)議的約定交付貨物，而買方無正當理由拒絕接受貨物，根據(jù)減損規(guī)則， 賣方 有義務(wù)將貨物出賣出去。這種情況下乙方應當先接受鯉魚，然后再將鯉魚賣掉，只有這樣才能要求甲進行違約損害賠償。在有些情況下以實際履行作為減損措施完全可行且 合情合理的， 我們 不能一味的 采用 停止工作 而是需要具體問題具體分析，否則 將會違背減損規(guī)則。關(guān)于 停止工作 的適用場合應該是該行為 停止工作 具有價值的情況下。停止工作方式是減損規(guī)則最基本、最初級的要求，它只是要求受害人消極的不作為。 在“ 李慧敏訴王志軍、王國勝、長虹公司案 ”中， 按照當時的市場價格，雇車去禮泉縣停 13 車場將貨物運至未央?yún)^(qū)西安雨潤農(nóng)場品采購中心所需要的費用 遠遠低于貨物毀損所帶來的損失， 因而作為原告的 李慧敏 應當雇車去禮泉縣停車場將貨物運至未央?yún)^(qū)西安雨潤農(nóng)場品采購中心，這樣的做法才是經(jīng)濟合理的，符合經(jīng)濟標準。在“ 李慧敏訴王志軍、王國勝、長虹公司案 ”中， 非違約一方當事人 李慧敏 應將自己置于 違約一方當事人 或通常情況下善良人處理損害的 主觀 善良意愿去采取適當措施減少損失 ， 也就是重新雇車去禮泉縣停車場倒運貨物，以此來減少萵筍的損失 。本人認為 李慧敏 作為理性人應當認識到萵筍的性質(zhì)，是容易腐爛的蔬菜， 李慧敏 應當去禮泉縣倒運貨物，但是 李慧敏 僅僅用電話來催促 王國勝 履行運輸義務(wù)，作為一個理性的人會去禮泉縣倒運貨物，因此我們用合理人的標準進行衡量此時應適用減損規(guī)則，原告 李慧敏 應當去禮泉縣 倒運貨物。學界認為 確定采取的措施是否適當， 主要有“合理人標準”、“善意標準”、以及“經(jīng)濟標準”三個方面。 事實上 這種義務(wù)并沒有權(quán) 利與之相對應，并且 非違約一方當事人 如果違反此項義務(wù)，其后果只是不 無權(quán)請求 違約一方當事人 就擴大的損失進行賠償，違約一方當事人 也不能強制要求其采取減損措施，更不 可 能到法院起訴請求 非違約一方當事人采取減損措施 。 二 、 “不真正義務(wù)說” 我們知道 義務(wù)總是與權(quán)利相對應的，義務(wù)具有強制性，作為理性人違反義務(wù)就 必須 承擔相應的法律責任。 在英美法系國家很早前就將減 損規(guī)則界定為一種義務(wù)。 誠信原則是從 民事活動中各民事主體利益平衡 關(guān)系的角度出發(fā) ,解釋為什么 非違 約一方當事人 不能要求 違約一方當事人 賠償本就自己可 本 通過 采取 合理措施減輕損失的部分 ； 經(jīng)濟效益理論則是從減損規(guī)則 鼓勵非違約一方當事人 采取措施減輕損失以避免社會 資源 不必要的 浪費； 近因理論 與懲罰理論 則是從因果關(guān)系出發(fā) ，非違約一方當事人 未能采取措施減輕損失是一介入原因 ,中斷了 違約一方當事人 的違約行為與 非違約一方當事人 的損害之間的因果關(guān)系 ,故 違約一方當事人 對這部分損失無需賠償 ； 信賴利益優(yōu)先理論表明法律并不保護 非違約一方當事人 對 違約一方當事人 的不合理的有害的信賴 。 富勒在其著名論文《合同損害賠償中的信賴利益》中指出： “ 在對期 待利益保護的背后存在著一種對原告喪失締結(jié)其他合同機會進行賠償?shù)年P(guān)注。 三、 近因理論 和懲罰理論 在 學界 ， 通常用近因理論和 懲罰 理論 作為 區(qū)分減損規(guī)則的法理依據(jù) 。減損規(guī)則的規(guī)定在于鼓勵非違約一方當事人積極的采取合理有效的措施以減少違約損失，降低違約成本。”公平、誠實信用原都是社民社會中的道德規(guī)范，后來上升為民法的一項基本原則，即誠實信用原則，又稱公平誠信原則，它要求人們在進行民事活動時具有良好的主觀心理狀態(tài)，一切民事法律關(guān)系，應依正義衡平的理念加以調(diào)整，從而達到平衡市民社會成員間的利益關(guān)系，實現(xiàn)市民社會安全價值的目的。 。 法院判決認為建筑商無權(quán)建造一座對對方毫無用處的橋梁來增加損害 ,所以只判給了預期的建橋利潤加上最初的 1900 美元支出的損失 ， 所以不論非違約 一方當事人 是否終止合同 ,都會發(fā)生減損義務(wù) 。④ 原告不能就他本來可以避免的損失而獲得賠償 ,也就是說一方違反合同另一方有責任避免損失發(fā)生、擴大 ,否則不能就本可以避免的損失獲得賠償。 二、 減損規(guī)則的 由來 我們知道 減損規(guī)則是從英美 普通 法發(fā)展起來的一項古老的規(guī)則 。” 《合同法》第 119 條將該規(guī)則 定義 為：“當事人一方違約后 ,對方應當采取適當措施防止損失的擴大；沒有采取適當措施致使損失擴大的，不得就擴 大的損失要求賠償。 duty to mitigate the rationality 論 違約損害賠償 中的 減損規(guī)則 ——— 以 “李 慧敏 訴王 志軍 、 王國勝 、長虹公司案” 為例 第一章 減損規(guī)則概述 第一節(jié) 減損規(guī)則的含義與由來 一、減損規(guī)則的含義 減損規(guī)則是英美普通法中 發(fā)展而來 的一個古老規(guī)則，在美國《布萊克法律字典》第 8 版中將其定義為：“又稱可避免的損失規(guī)則，其要求原告在被告違約造成損害后采取合理措施減輕違約所帶來的損害影響 ； 如果被告能證明原告沒有減輕損失，則原告應得到的損害賠償額相應減少。 to specify the legal consequences and then apply to derogate from the rules, are a major influence on the amount of pensation for the breach of contract and the application impairment charges generated rule. The fourth chapter, mainly damages for breach of contract from application and legislative status in our country39。 第四章 ,主要是 違約損害賠償減損規(guī)則在我國實踐中的應用 與立法現(xiàn)狀 。 第二章 ,主要是 減損規(guī)則的合理性判斷 。 本人結(jié)合 大學實習期間的 模擬審判