【正文】 二、 減損規(guī)則的 由來 我們知道 減損規(guī)則是從英美 普通 法發(fā)展起來的一項(xiàng)古老的規(guī)則 ?！惫?、誠實(shí)信用原都是社民社會中的道德規(guī)范，后來上升為民法的一項(xiàng)基本原則，即誠實(shí)信用原則，又稱公平誠信原則，它要求人們在進(jìn)行民事活動時(shí)具有良好的主觀心理狀態(tài)，一切民事法律關(guān)系，應(yīng)依正義衡平的理念加以調(diào)整，從而達(dá)到平衡市民社會成員間的利益關(guān)系，實(shí)現(xiàn)市民社會安全價(jià)值的目的。 誠信原則是從 民事活動中各民事主體利益平衡 關(guān)系的角度出發(fā) ,解釋為什么 非違 約一方當(dāng)事人 不能要求 違約一方當(dāng)事人 賠償本就自己可 本 通過 采取 合理措施減輕損失的部分 ； 經(jīng)濟(jì)效益理論則是從減損規(guī)則 鼓勵(lì)非違約一方當(dāng)事人 采取措施減輕損失以避免社會 資源 不必要的 浪費(fèi)； 近因理論 與懲罰理論 則是從因果關(guān)系出發(fā) ，非違約一方當(dāng)事人 未能采取措施減輕損失是一介入原因 ,中斷了 違約一方當(dāng)事人 的違約行為與 非違約一方當(dāng)事人 的損害之間的因果關(guān)系 ,故 違約一方當(dāng)事人 對這部分損失無需賠償 ； 信賴?yán)鎯?yōu)先理論表明法律并不保護(hù) 非違約一方當(dāng)事人 對 違約一方當(dāng)事人 的不合理的有害的信賴 。學(xué)界認(rèn)為 確定采取的措施是否適當(dāng)， 主要有“合理人標(biāo)準(zhǔn)”、“善意標(biāo)準(zhǔn)”、以及“經(jīng)濟(jì)標(biāo)準(zhǔn)”三個(gè)方面。停止工作方式是減損規(guī)則最基本、最初級的要求，它只是要求受害人消極的不作為。在我國的立法實(shí)踐中沒有關(guān)于替代性交易的規(guī)定， 不過 學(xué)界 通說 的觀點(diǎn)是，賣方如果按照協(xié)議的約定交付貨物，而買方無正當(dāng)理由拒絕接受貨物，根據(jù)減損規(guī)則， 賣方 有義務(wù)將貨物出賣出去。 在具體的交易中 違約一方當(dāng)事人 往往采取減損規(guī)則 作為抗辯理由來維護(hù)自己的利益 。后 王國勝 打電話給張江寧讓其倒運(yùn)貨物，遭到拒絕，董曉余已盡最大努力履行義務(wù)，已支付的運(yùn)輸費(fèi)用不應(yīng)返還，而原告 李慧敏 應(yīng)按照合同約定支付余下的 5000 元運(yùn)輸費(fèi)用。但并未對減損規(guī)則采取的措施的方式方法、程度、合理性等作出具體的規(guī) 定。 即在正常的 市場交易 活動中 ,一個(gè) 普通 的人 ,在違約一方當(dāng)事人違約后的 情形下對此做出 的 判斷 ,并予 采取減輕損失的 合理行為 ， 即以一個(gè)普通人的主觀價(jià)值判斷來衡量。我國的減損規(guī)則僅僅要求采取適當(dāng)?shù)拇胧┍苊鈸p失的擴(kuò)大，但是在實(shí)踐中該項(xiàng)操作是十分復(fù)雜的。 二、 繼續(xù)履行的完善 如前文所述，繼續(xù)履行措施，繼續(xù)履行主要針對非違約方，那是否同樣適用違約方呢？本人認(rèn)為，依據(jù)民法的誠實(shí)信用原則，以及出于對社會資源的節(jié)約，減少違約成本考慮，繼續(xù)履行措施也適用于違約方。 引用注釋： ?、 參見 Black’ s Law Diction (8th ).轉(zhuǎn)引自吳亞玲 .違約損害賠償減損規(guī)則研究[D].復(fù)旦大 學(xué) 2022 年第 2 頁 . ?、 (英 )約翰 .史密斯 ， 張聽譯 .合同法第 4 版 [M].北京 ： 法律出版社 ， 2022： 208 ?、 Virtue ， 86 . 200().轉(zhuǎn)引自吳亞玲違約損害賠償減損規(guī)則研究[D].復(fù)旦大 學(xué)， 2022 年第 2 頁 ④ 、 (美 ) .范斯沃思 ， 葛云松 、 丁春艷譯 .美國合同法 [M].北京 ： 中國政法大學(xué)出版社 ，2022： 800 ⑤ 、但是，債權(quán)人可以在不增加損害的情況下繼續(xù)履行，比如產(chǎn)品的制造已經(jīng)進(jìn)行到了相當(dāng)程度，停工會導(dǎo)致?lián)p害，或者 停止工作 會導(dǎo)致對第三人的合同關(guān)系上的損害。我們不否認(rèn)由 非違約一方當(dāng)事人 進(jìn)行替代性交易具有一定的優(yōu)點(diǎn)，因?yàn)樗忧宄约旱那樾巍Ｒ簿褪钦f一方當(dāng)事人違約，另一方當(dāng)事人就要對違約進(jìn)行補(bǔ)救，而違約方卻不需承擔(dān)此義務(wù)，這就會出現(xiàn)一個(gè)問題，違約方故意違約，以此來損害非違約方，該如何解決？舉個(gè)例子來說明。 第五章 對 我國違約損害賠償減損規(guī)則的完善 建議 第一節(jié) 違約損害賠償減損規(guī)則的“合理性”完善 雖然在《民法通則》和《合同法》中都有減損規(guī)則 的 規(guī)定 ， 但 都規(guī)定的不詳細(xì)、具體，給實(shí)際操作帶來不便 。 第二節(jié) 、我國違約損害賠償減損規(guī)則的立法現(xiàn)狀 我國的減損規(guī)則是從英美 普通法的 借鑒 中 發(fā)展起來的 ， 我國關(guān)于減損規(guī)則的規(guī)定主要體現(xiàn)在《民法通則》和《合同法》 之 中。 2 月 4 日下午 3 點(diǎn)被告 王國勝 通知原告到禮泉縣倒運(yùn)貨物。我國《合同法》第 119 條第 2 款規(guī)定：“當(dāng)事人因防止損失擴(kuò)大而支出的合理費(fèi)用，由 違約一方當(dāng)事人 承擔(dān)。這種情況下乙方應(yīng)當(dāng)先接受鯉魚，然后再將鯉魚賣掉，只有這樣才能要求甲進(jìn)行違約損害賠償。 在“ 李慧敏訴王志軍、王國勝、長虹公司案 ”中， 按照當(dāng)時(shí)的市場價(jià)格，雇車去禮泉縣停 13 車場將貨物運(yùn)至未央?yún)^(qū)西安雨潤農(nóng)場品采購中心所需要的費(fèi)用 遠(yuǎn)遠(yuǎn)低于貨物毀損所帶來的損失， 因而作為原告的 李慧敏 應(yīng)當(dāng)雇車去禮泉縣停車場將貨物運(yùn)至未央?yún)^(qū)西安雨潤農(nóng)場品采購中心，這樣的做法才是經(jīng)濟(jì)合理的，符合經(jīng)濟(jì)標(biāo)準(zhǔn)。 事實(shí)上 這種義務(wù)并沒有權(quán) 利與之相對應(yīng)，并且 非違約一方當(dāng)事人 如果違反此項(xiàng)義務(wù)，其后果只是不 無權(quán)請求 違約一方當(dāng)事人 就擴(kuò)大的損失進(jìn)行賠償，違約一方當(dāng)事人 也不能強(qiáng)制要求其采取減損措施，更不 可 能到法院起訴請求 非違約一方當(dāng)事人采取減損措施 。 富勒在其著名論文《合同損害賠償中的信賴?yán)妗分兄赋觯?“ 在對期 待利益保護(hù)的背后存在著一種對原告喪失締結(jié)其他合同機(jī)會進(jìn)行賠償?shù)年P(guān)注。 。” 《合同法》第 119 條將該規(guī)則 定義 為：“當(dāng)事人一方違約后 ,對方應(yīng)當(dāng)采取適當(dāng)措施防止損失的擴(kuò)大；沒有采取適當(dāng)措施致使損失擴(kuò)大的，不得就擴(kuò) 大的損失要求賠償。 第二章 ,主要是 減損規(guī)則的合理性判斷 。本章主要對 減損規(guī)則的合理性判斷進(jìn)行分析 ,較為全面的介紹了合理人標(biāo)準(zhǔn)、善意標(biāo)準(zhǔn)和經(jīng)濟(jì)標(biāo)準(zhǔn)。當(dāng)事人因防止損失擴(kuò)大而支出的合理費(fèi)用，由 違約一方當(dāng)事人 承擔(dān)。 第二節(jié) 減損規(guī)則的法理依據(jù) 法律為什么規(guī)定在 違約 損害發(fā)生后非違約 一方當(dāng)事人 有減損義務(wù) ？ 這就涉及到 了 減損規(guī)則的法理依據(jù)問題 。在被告違約后，如果機(jī)會依然對原告開放著，以使其商品或者服務(wù)賣往別處或者通過其他途徑滿足其需要，他必須抓住這個(gè)機(jī)會。對此本人認(rèn)為 ， 我國《合同法》的 119 條規(guī)定的減損規(guī)則，在性質(zhì)上其屬于一種較弱的義務(wù)，并無權(quán)利與其相對應(yīng)， 應(yīng) 屬于“不真正義務(wù)” ， 是一種非強(qiáng)制性義務(wù) 。 第三章 減損措施的類型與減損規(guī)則適用的法律后果 第一節(jié) 、減損措施的類型 減損規(guī)則發(fā)展至今有很大的進(jìn)步 ,在 學(xué)界 發(fā)展中，減損規(guī) 則措施的類型也日益 完善 ，本人在下面將進(jìn)行 具體 分析。 三 、替代性交易 很多時(shí)候，受害人不僅應(yīng)停止工作可以避免更進(jìn)一步的花費(fèi)，還應(yīng)該采取合理的、斷然的措施來作適當(dāng)?shù)?替代性交易 以避免損失?！睆脑?款 規(guī)定中可以看出，只要 非違約一方當(dāng)事人 采取的防止損失擴(kuò)大的措施是“合理的”，該筆費(fèi)用就由 違約一方當(dāng)事人 承擔(dān) 。 2 月 16 日，原告到禮泉縣聯(lián)系 王國勝 ， 王國勝 拒絕見面，之后原告在禮泉縣停車場發(fā)現(xiàn)貨物已全部腐爛。比較減損規(guī)則在《民法通則》 與 《合同法》的相關(guān)規(guī)定， 17 可以看出《合同法》進(jìn)一步發(fā)展了減損規(guī)則。我國《合同法》第 119 條規(guī)定： “ 當(dāng)事人一方違約后 ,對方應(yīng)當(dāng)采取適當(dāng)措施防止損失的擴(kuò)大；沒有采取適當(dāng)措施致使損失擴(kuò)大的，不得就擴(kuò)大的損失要求賠償。 A 公司與 B 公司簽訂貨物買賣合同，標(biāo)的額 2022 19 萬人民幣，合同約定由 B 公司生產(chǎn)某種設(shè)備，且這種設(shè)備是為 A 公司專門定制的，待 B 公司完成好所有設(shè)備的制作，而 A 公司違約，由于生產(chǎn)設(shè)備耗費(fèi)了 B 公司大量的資金，導(dǎo)致 B 公司的資金鏈斷掉，經(jīng)營困難，而 A 公司以 減損義務(wù)來對抗 B 公司。但是從另一個(gè)角度來講，如果在公平合理的市場經(jīng)濟(jì)條件下誰來進(jìn)行替代性交易都是可以的，如果僅僅要求 非違約一方當(dāng)事人 進(jìn)行替代性交易，對于 非違約一方當(dāng)事人 來講將是 非常 不公平的，不符合民法的誠實(shí)信用原則。轉(zhuǎn)引自葛云松 .期前違約規(guī)則研究一兼論不安抗辯權(quán) [M].中國政法大學(xué)出版社， 2022 年 .第 398 頁 ⑥ 、 (美 ) 韓世遠(yuǎn)譯 .合同損害賠償中的信賴?yán)?[J].北京 :民商法論叢， 1997. ⑦ 、 崔建遠(yuǎn) .新合同法原理與案例評釋 [M].吉林大學(xué)出版社 ， 1999 年 ， 第 745 頁 . ⑧ 、 Ramer obligement[A].見 ： 王澤鑒 .法學(xué)說與判例研究 (第 4 冊 )[M].北京 ：中國政法大學(xué)出版社 ， 2022 ⑨ 、 《?？谑泻Ｊ路ㄔ好袷屡袥Q書》【 Z】 (2022)海商初字第 64 號， 2022 年 4 月 21 日 ⑩ 、 楊蕭 論買賣合同中標(biāo)的物風(fēng)險(xiǎn)轉(zhuǎn)移制度 [J] 華東政法大學(xué) 碩士研究生學(xué)位論文， 2022 ① 、 蓋昱彤 論違約損害賠償減損規(guī)則的適用 [J] 大連海事大學(xué) 碩士研究生學(xué)位論文， 2022 ② 、 李珊娜 違約損害賠償減損規(guī)則適用研究 [J] 黑龍江大學(xué) 碩士研究生學(xué)位論文， 2022 ③ 、 《 禮泉縣人民法院民事判決書》（ 2022）禮民初字第 00434 號 2022 年 12 月 31 日 參考文獻(xiàn)： [1]尚寬 債法總論 [M].北京 :中國政法大學(xué)出版社， 2022 年 . [2]葉琳 違約責(zé)任及其比較研究 [M].北京 :民大學(xué)出版社， 2022. [3]王利明 違約責(zé)任論 [M].北京 :中國政法大學(xué)出版社 ， 2022 [4]王澤鑒 民法學(xué)說與判例研究第一冊 [M].北京沖國政法大學(xué)出版社， 1998. [5]崔建遠(yuǎn) .合同責(zé)任研究 [M].長春 :吉林大學(xué)出版社， 2022. [6]梁慧星 民商法論叢第四卷 [C].北京 :法律出版社 ， 1999. [7]王澤鑒 民法學(xué)說與判例研究第四冊 [M] 臺灣 :臺灣自版 ,1997. 22 [8] 李亞虹 美國合同判例法【 M】 .法律出版社 ,1999 年 .第 199 頁 [9]韓世遠(yuǎn) 違約損害賠償研究 [M].北京 :法律出版社， 2022. [10]王利明 關(guān)于損害賠償?shù)臏p輕 [L].中國民商法律網(wǎng)判解研， 2022. [11]韓世遠(yuǎn) 合同法總論 [M].北京，法律出版社 ,2022. [12]羅發(fā)興 合同法上的減損規(guī)則研究 [J].北京：民商法論叢 ,2022. [13]葛云松 期前違約規(guī)則研究一兼論不安抗辯權(quán) [M].北京：中國 政法大學(xué)出版 社， 2022. [14] 楊蕭 論買賣合同中標(biāo)的物風(fēng)險(xiǎn)轉(zhuǎn)移制度 [J] 華東政法大學(xué) 碩士研究生學(xué)位論文， 2022 [15] 蓋昱彤 論違約損害賠償減損規(guī)則的適用 [J] 大連海事大學(xué) 碩士研究生學(xué)位論文， 2022 [16] 李珊娜 違約損害賠償減損規(guī)則適用研究 [J] 黑龍江大學(xué) 碩士研究生學(xué)位論文， 2022 [17] 孫良國 于忠春 有意違約的研究 [M] 法制與社會發(fā)展 (雙月刊 )， 2022 [18]朱漢珀 減損規(guī)則在使用中的爭議 [M] 法制與社會， 2022 [19] 趙剛 減損規(guī)則 的適用與違約損害賠償計(jì)算 [M] 社會科學(xué)期刊， 2022 [20] 熊海秀