【文章內(nèi)容簡介】 多其法律思維也具有正義的因素特別法官對(duì)個(gè)案的審理與判決的本身就是一個(gè)對(duì)正義與公平的追求的過程是在動(dòng)態(tài)的過程中實(shí)現(xiàn)法律的個(gè)別正義通過正義化的程序?qū)徖戆讣玫降慕Y(jié)果也應(yīng)該具有正義性法官對(duì)每個(gè)案件的正義的不斷的實(shí)如今整個(gè)社會(huì)的范圍來看最終也可以到達(dá)全社會(huì)一般正義的實(shí)現(xiàn)?？偠灾ㄟ^法律來實(shí)現(xiàn)正義是我們的一般經(jīng)歷對(duì)法律的制定和對(duì)法律的運(yùn)用其實(shí)就是不斷地實(shí)現(xiàn)一般正義與個(gè)別正義在共同的協(xié)調(diào)中實(shí)現(xiàn)優(yōu)化的正義與公平。這種公平與正義的觀念與精在如今的中國正在廣泛地傳播逐漸浸透到廣闊民眾的日常思維中。　　綜上中國傳統(tǒng)法律文化在制度層面和價(jià)值層面發(fā)生了現(xiàn)代化的轉(zhuǎn)型為經(jīng)濟(jì)的開展提供了法律文化上的精支持進(jìn)而為判例法在中國的生成和開展奠定了文化根底在宏觀上對(duì)中國實(shí)行判例法提供了法律文化環(huán)境從而加速了判例法之中國化進(jìn)程。眾所周知, 我國是一個(gè)有著2000 多年封建開展史的文明古國, 因此我國公民受到的傳統(tǒng)文化影響無疑是非常宏大的, 也使得當(dāng)我國公民面臨相關(guān)法律問題時(shí)仍然保持著結(jié)實(shí)的傳統(tǒng)法律思維定式法制現(xiàn)代化首先是從事這一變革的主體自身的現(xiàn)代化轉(zhuǎn)變 筆者注〕是把表現(xiàn)傳統(tǒng)法律觀念并以傳統(tǒng)形式行為的人轉(zhuǎn)變?yōu)榫哂鞋F(xiàn)代法律意識(shí)和行為的人的廣泛過程……法制現(xiàn)代化是一個(gè)包括了人類法律思想、行為及其理各領(lǐng)域的多方面進(jìn)程其核心是人的現(xiàn)代化……人的現(xiàn)代化是一個(gè)法治現(xiàn)代化的必不可少的重要因素之一。它決不是法制現(xiàn)代化過程完畢后的副而是實(shí)現(xiàn)法制現(xiàn)代化并使現(xiàn)代法制長開展的根本的先決條件。一個(gè)先進(jìn)的現(xiàn)代化法律制度要獲得成功獲得預(yù)的社會(huì)效果就必須有賴于操作這些制度的人的現(xiàn)代素質(zhì)即人的價(jià)值觀念、行為形式、思維形式、情感意向和人格特征的現(xiàn)代化。公丕祥：法制現(xiàn)代化的概念架構(gòu)法律文化分為三個(gè)層次:1)物質(zhì)層次主要是指法庭、看守所等法律組織機(jī)構(gòu)。2)心物層次主要指法律制度、制度以們社會(huì)交往中約定俗成的風(fēng)俗和習(xí)慣。譬如訴訟制度、審訊制度、交易規(guī)那么等。法律制度、制度根植于法律文化世界的理性構(gòu)造之中故而為法律文化的貫徹提供著體制保障。( 3)心理層次是法律文化構(gòu)造層次中較深的一個(gè)層次主要包括法律價(jià)值觀念、法律思維、法律意識(shí)、道德情操、民族性格。把,而對(duì)法律文化多樣的其它內(nèi)涵暫且不。法律意識(shí)。法律意識(shí)是人們法律現(xiàn)象的思想、觀點(diǎn)、知識(shí)和心理的總稱,它是社會(huì)意識(shí)的一種特殊形式。人們根據(jù)不同的又可將法律意識(shí)作出不同的劃分,如:(1)占統(tǒng)治地位的法律意識(shí)與不占統(tǒng)治地位的法律意識(shí)。(2)個(gè)人法律意識(shí)、群體法律意識(shí)和社會(huì)法律意識(shí)。 (3)職業(yè)法律意識(shí)和法律意識(shí)等。一定時(shí)的法律意識(shí)是當(dāng)時(shí)社會(huì)物質(zhì)消費(fèi)方式的反映,同時(shí),它還受一國的制度、傳統(tǒng)和倫理道德學(xué)說等因素的影響。法律意識(shí)包含了法律心理和法律思想,法律心理和法律思想是法律意識(shí)的重要組成部[9]。法律心理。所謂法律心理,是人們對(duì)于法律現(xiàn)象的外表的、直觀的、自發(fā)的反映。它直接與人們的法律生活相聯(lián)絡(luò),是每個(gè)社會(huì)個(gè)體由于自身的職業(yè)、身份和受教育狀況的不同,以及由于所處階級(jí)、階層和利益集團(tuán)的不同,在處理法律問題時(shí)所表現(xiàn)出來的心理態(tài)度。它是一種較淺層面的法律意識(shí),是人們對(duì)于法律現(xiàn)象的感性認(rèn)識(shí)階段,表現(xiàn)為人們?cè)跐撘庾R(shí)或無意識(shí)中表現(xiàn)出來的遠(yuǎn)離法或親近法、輕視法或重視法、依賴法或不信任法的心理態(tài)度。由于它是各個(gè)階級(jí)階層對(duì)法律現(xiàn)象的樸素的、直觀的反映,因此它往往是不科學(xué)、不準(zhǔn)確的,不能全面深化地反映出對(duì)法律現(xiàn)象的態(tài)度。125法律思想。法律思想是人們對(duì)于法律現(xiàn)象的自覺的反映,是系統(tǒng)化、理化了的法律思想、觀點(diǎn)和學(xué)說,是人們對(duì)于法律現(xiàn)象認(rèn)識(shí)的理性階段。與法律心理相比,法律思想在一定階級(jí)的法律意識(shí)中處于更高的層次,它具有理性,表現(xiàn)為一定哲學(xué)思想指導(dǎo)下的法律學(xué)說。它具有深化性,表現(xiàn)為不是對(duì)于法律問題的現(xiàn)象層次上的認(rèn)識(shí),而是可以在一定程度上對(duì)于法律現(xiàn)象的本質(zhì)作出自己的理解。同時(shí),它又具有整體性和系統(tǒng)性,較為全面地反映出一定階級(jí)對(duì)于各種法律問題的總體看法,并且盡可能實(shí)現(xiàn)各種詳細(xì)觀點(diǎn)在邏輯上的完好和統(tǒng)一[10]。法律法規(guī)。法律是由行使立法權(quán)的按照立法程序制定和公布的涉及重大問題的性,是法的主要形式。在我國,法律具有效力,是制定附屬性法規(guī)的根據(jù)。法律依其內(nèi)容可以分為性法律和普通性法律,普通法律又可以劃分為“根本法律〞和“法律〞,它們具有同等效力。根本法律由全國人民制定,法律那么由全國常委會(huì)制定。法規(guī)是立法和國家行政制定的各種性的總稱,包括法律、法、規(guī)那么、章程等法律,有時(shí)也僅指行政性或地方性的法律。法律制度。是由法律構(gòu)成的一定的體系。調(diào)節(jié)某一類社會(huì)關(guān)系的法律構(gòu)成某一種詳細(xì)的法律制度。例如所有權(quán)制度、選舉制度、立法制度、制度、合同制度、婚姻及家庭制度等。各種法律制度的總和就是一國的法律制度。法律設(shè)施。法律設(shè)施是法律文化不可或缺的重要因素,它包括法律法規(guī)的立法設(shè)施、執(zhí)法設(shè)施、設(shè)施、法律監(jiān)視設(shè)施及法律的附屬設(shè)施等。法律文化的開展?fàn)顩r從很大程度上與這些法律設(shè)施的完善與否有著非常親的聯(lián)絡(luò)。以上六個(gè)方面構(gòu)成了法律文化的主體,其中,法律心理、法律思想及由此所構(gòu)成的法律意識(shí)是法律文化的隱性層面。法律法規(guī)、法律設(shè)施及由它們所構(gòu)成的法律制度是法律文化的顯性層面,顯性層面的法律文化引導(dǎo)和著隱性層面的法律文化,同時(shí)隱性層面的法律文化又對(duì)顯性層面的法律文化起反作用,對(duì)顯性層面的法律文化的開展起促進(jìn)或延緩作用。(一)中國傳統(tǒng)法律文化的特征。產(chǎn)生于傳統(tǒng)根底上的中國的傳統(tǒng)法律文化具有它自己獨(dú)特的文化特征,詳細(xì)表現(xiàn)為:工具的法律文化。中國傳統(tǒng)法律文化是以農(nóng)業(yè)經(jīng)濟(jì)和封建專制為基石的,因此,在中國傳統(tǒng)法律文化中,歷代統(tǒng)治階級(jí)都把法律看成是老百姓的工具,“法即刑〞的思想是促成這種觀念形成與加強(qiáng)的一個(gè)重要原因。在這種法律文化之中,臣民權(quán)利變成了立法者的盲區(qū),法律中很少有或者根本沒有臣民權(quán)利的規(guī)定,有的只是臣民的各種名目的義務(wù),因此,造成了當(dāng)時(shí)的人們對(duì)法律的一種畏懼感、厭反感和排斥感。每當(dāng)遇到糾紛與沖突時(shí),古代百姓是不愿意用法律武器來維護(hù)自己的權(quán)益的,從社會(huì)整體上來說,“無訟〞便成了一種最正確的社會(huì)狀態(tài),而且,“無訟即德〞這樣的一種觀念使廣闊老百姓不愿或不敢用法律來維護(hù)自身的權(quán)益,進(jìn)而導(dǎo)致中國古代社會(huì)權(quán)利意識(shí)的普遍淡薄?！暗轮餍梯o〞的法律文化。在中國古代社會(huì)中,儒家的法律思想長占據(jù)著統(tǒng)治地位。“自漢武帝獨(dú)尊儒術(shù)以來,儒家法律思想是在‘德主刑輔,明刑弼教’和‘出禮入刑’等原那么下實(shí)行儒法合流的〞[11]。這種法律思想強(qiáng)調(diào)道德教化作用為主,法律強(qiáng)迫作用為輔。主張“禮治〞、“德治〞、“人治〞,從而輕視了法律的作用。正是在這種法律思想的影響下,中國古代社會(huì)長處于一種專制的狀態(tài)?！爸亓x輕利〞的法律文化。中國古代思想史中長爭的一個(gè)問題是“義與利,何為重〞。眾所周知,中國古代社會(huì)是一個(gè)農(nóng)業(yè)社會(huì),經(jīng)濟(jì)極為落后,以農(nóng)為本成了社會(huì)成員生存的必要條件。儒家人物和古代統(tǒng)治者認(rèn)識(shí)到這個(gè)社會(huì)環(huán)境,并借此推行了“重農(nóng)抑商〞的政策,使商業(yè)部門和商人階層受到了很多的限制和打擊,商人階層“追利〞的思想也受到唾棄,“輕利〞的價(jià)值觀逐漸形成。同時(shí),儒家“德主刑輔〞的法律文化,又促成了“重義〞價(jià)值觀的形成,這樣,“重義輕利〞就成了中國傳統(tǒng)法律文化的一部。雖然中國古代也有如法家這樣的門派主張“重利輕義〞,但在中國古代社會(huì)漫長的歷史開展中,儒家畢竟一直占據(jù)著