7行賄罪若干問題思考(編輯修改稿)
2025-09-21 15:53 本頁面
【文章內(nèi)容簡介】 解釋，還是最高檢 的立案標(biāo)準(zhǔn)，都將為謀取非法利益的行賄罪列為打擊重點。 所謂的程序違法是指，行賄人意欲通過行賄所達(dá)到的目的并不違反法律、法規(guī)或政策、規(guī)章的規(guī)定，但其要求國家工作人員或者有關(guān)單位為其獲得利益所采取的手段卻違反了法律、法規(guī)或政策、規(guī)章的規(guī)定。如在建筑工程招標(biāo)過程中，行為人雖符合投標(biāo)條件，正常招標(biāo)也有可能中標(biāo)，卻通過向有關(guān)人員行賄的方式暗箱操作，使自己中標(biāo)。這種行為就違反了招投標(biāo)的有關(guān)程序規(guī)定，數(shù)額較大的應(yīng)構(gòu)成行賄罪。 在認(rèn)定 “ 謀取不正當(dāng)利益 ” 時，如何理解 “ 謀取 ” 。筆者認(rèn)為，此處的 “ 謀取 ” ，是行 賄人的一種主觀意志的表現(xiàn)，它是對違反國家法律等規(guī)定的積極追求，因而當(dāng)行賄人向有關(guān)人員給付 第 6 頁 共 12 頁 財物表明其 “ 謀取 ” 的意志時，其行為已經(jīng)完成，至于其主觀目的最終能否實現(xiàn)，并不影響對其行賄罪的認(rèn)定。 二、經(jīng)濟(jì)往來中 “ 回扣 ” 性質(zhì)的認(rèn)定 在經(jīng)濟(jì)往來中，給予國家工作人 員 “ 回扣 ” 的，按新刑法規(guī)定，應(yīng)以行賄論處。 筆者認(rèn)為，對此問題不應(yīng)一概而論，應(yīng)從其回扣款的來源加以分析，經(jīng)濟(jì)往來中存在著交易雙方、交易的真實意思表示、交易款物的所有權(quán)或控制權(quán)等。我們分析回扣款的來源，就應(yīng)首先確定交易是否 成立，即判斷雙方是否處于同等的地位，因為新刑法關(guān)于給予回扣按行賄論處的前提是在 “ 經(jīng)濟(jì)往來中 ” ，如果是在日常的 行政管理過程中，就不符合法律規(guī)定。確定了交易的真實存在，我們就要判斷交易中雙方的真實意思表示，即達(dá)成了什么樣的協(xié)議。有了這個前提，我們才可以判斷出回扣款的來源，即回扣款的所有權(quán)性質(zhì)。假如此款來自于國家工作人員的相對方，是因為交易完成后其自愿感謝而付出的，那么回扣款的所有權(quán)性質(zhì)就是屬于相對方所有，此時相對人的行為就是行賄。假如交易雙方在正常的交易之外，又虛立名目，或是提高交易數(shù)額，使國家工作 人員所在單位多付出款物，此時相對人雖然仍是以回扣的名義將此款交予國家工作人員，但其行為性質(zhì)并不是行賄，而是國家工作人員貪污的共犯。在這種情況下，相對人付出的款物的所 第 7 頁 共 12 頁 有權(quán)屬于國有資產(chǎn)，回扣只不過是貪污的一種手段。 三、行賄罪與受賄罪的聯(lián)系 行賄罪與受賄罪之間的關(guān)系，有的同志形容為雞與蛋的關(guān)系，即相輔相成、互為因果。筆者認(rèn)為，這種論斷失之偏頗。行賄罪與受賄罪并非不可分離。 （一）行賄罪與受賄罪同時存在的。例如行為人為謀取走私等非法利益而行賄，收受其賄賂的國家工作人員為其謀取利益的，就同時存在了行賄罪與受賄罪。 （二）受賄罪成立而行賄罪不成立的。這種情形還有幾個不同的表現(xiàn)形式： ① 行為人給予國家工作人員財物的目的并非謀取不正當(dāng)利益，依據(jù)新刑法的規(guī)定，其行為并不能構(gòu)成行賄罪，但國家工作人員收受財物后為其謀取正當(dāng)利益的行為則可以構(gòu)成受賄罪； ② 國家工作人員利用職權(quán)向行為人索取財物的，依據(jù)新刑法規(guī)定構(gòu)成受賄罪。但對于被索賄人來說，則可能有不同的結(jié)論。如果是雖然被勒索，但最終沒有給予國家工作人員財物的，自然不可能成立行賄罪； ③ 上述情況下，給予了財物，如
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