【文章內容簡介】 34 江新 三、合作關系 第二章 PPP項目通用合同指南要點介紹 合作期限 ?明確項目合作期限及合作的 起訖時間和重要節(jié)點 。 ?對于包含建設期 和運營期的項目可以 分別約定 期限，但在雙方同意的條件下，也可約定 總期限 ?一般來說，合作期限結束后合作即應終止，但根據需要，還可約定延長合作期的條件 排他性約定 ?如有必要，可做出合作期間內的排他性約定，如對政府同類授權的限制等。 ?是否作出排他性約定與回收方式、收益預測等直接相關。 合作履約擔保 ?常用履約擔保形式包括： 銀行保函（有條件、無條件）、履約擔保書、履約保證金等形式 ?如有必要，可以約定項目合同各方的履約擔保事項，明確履約擔保的類型、提供方式、提供時間、擔保額度、兌取條件和退還等。 特許期 除非依據本協(xié)議進行修改，特許期應為自生效日期開始起算十八（ 18）年。特許權期滿后，項目公司應在無任何補償?shù)那闆r下，按照第 12條的規(guī)定將本項目移交給政府或其指定的執(zhí)行機構。 特許期的延長 附加電費 如果由于政府履行其本協(xié)議、購電協(xié)議或燃料供應與運輸協(xié)議項下義務的任何延誤或不可抗力；使得不可避免地造成建設工程延期，或項目公司未能收取全部或部分的電費，或項目公司遭受的任何重要支出、損失、損害或費用。而這些支出、損失、損害或費用不能由政府來補償；或發(fā)生法律變更情況，必要時根據本協(xié)議的規(guī)定并經雙方書面達成協(xié)議后可以延長特許期，并且確定適用于延長期的電價。在考慮延長特許期時，在延長期內項目公司可分配的現(xiàn)金流量的凈現(xiàn)值應以與資本投資支出相同的貼現(xiàn)率計算。 履約保證金 生效日期后七（ 7）個營業(yè)日內，由母公司向政府提交可接受的金融機構出具的、具有無條件銀行擔保形式或政府接受的其他形式的、金額為三千萬美元（ $30,000,000）的履約保證金，有效期為自生效日期起至根據第 。作為項目公司履行本協(xié)議下所有義務的保證。政府受到履約保證金后即應解除投標保證金。 ?對于合作周期較長的項目，可 分階段安排 履約擔保。 35 江新 四、投資計劃及融資方案 第二章 PPP項目通用合同指南要點介紹 本模塊適用于包含新建、改擴建工程（如 BOT、 BOOT），或政府向社會資本主體轉讓資產（或股權）（如 TOT、 TOO ）的合作項目。 本章重點是約定項目投資規(guī)模、投資計劃、投資控制、資金籌措、融資條件、投融資監(jiān)管及違約責任等事項。 36 江新 四、投資計劃及融資方案 第二章 PPP項目通用合同指南要點介紹 投資規(guī)模及其構成 （ 1）對于包含新建、改擴建工程的合作項目（ BOT、 BOOT、 BTO、BOO等項目 ），應在合同中明確工程建設總投資及構成，包括建筑工程費、設備及工器具購置費、安裝工程費、工程建設其他費用、基本預備費、價差預備費、建設期利息、流動資金等。合同應明確總投資的認定依據，如投資估算、投資概算或竣工決算等。 （ 2）對于包含政府向社會資本主體轉讓資產（或股權）的合作項目（ TOT項目 ），應在合同中明確受讓價款及其構成 37 江新 第二章 PPP項目通用合同指南要點介紹 國家體育場（“鳥巢”）項目總投資估算表（ 1/2） 38 江新 第二章 PPP項目通用合同指南要點介紹 國家體育場（“鳥巢”）項目總投資估算表（ 2/2） 39 江新 第二章 PPP項目通用合同指南要點介紹 四、投資計劃及融資方案 明確合作項目的分年度投資計劃 國家體育場（“鳥巢”）項目年度投資計劃表 單位：萬元 40 江新 第二章 PPP項目通用合同指南要點介紹 四、投資計劃及融資方案 投資控制責任 明確社會資本主體對約定的項目總投資所承擔的投資控制責任。根據合作項目特點，可約定社會資本主體承擔全部超支責任、部分超支責任，或不承擔超支責任。 項目公司應在投資總額內完成體育場項目設計、建設、運營維護及移交。由于本合同確定的投資總額是以乙方提供的投資總額預算確定的，且其提供的投資總額預算數(shù)據成為乙方中標的一個參考因素。因此，當項目公司為體育場項目的設計、建設施工、運營管理、維護等需在本合同規(guī)定的 投資總額外提供超支所需資金的，該超支所需資金全部由乙方負責解決 。 在發(fā)生上述超支情形時， 乙方應同意項目公司增加投資總額 ，并促使其委派的董事投票贊成項目公司增加投資總額的董事會決議。 盡管有上述超支規(guī)定，如項目公司在體育場項目一期工程設計、建設過程中發(fā)生的超支情形系因北京市政府依據《特許權協(xié)議》提出之 “ 北京市政府要求的變動 ”引起的成本增加，則因前述原因引起之成本增加范圍內的超支款項應由北京市政府依據《特許權協(xié)議》約定的方式承擔。 “ 鳥巢 ” 項目對超支的約定 41 江新 第二章 PPP項目通用合同指南要點介紹 四、投資計劃及融資方案 融資方案 項目合同需要明確項目總投資的資金來源和到位計劃，包括以下事項： （ 1）項目資本金比例及出資方式。 （ 2）債務資金的規(guī)模、來源及融資條件。如有必要，可約定政府為債務融資提供的支持條件。 （ 3）各類資金的到位計劃。 “ 鳥巢 ” 項目 甲乙雙方負責繳納的注冊資本比例、出資金額、出資方式 42 江新 第二章 PPP項目通用合同指南要點介紹 四、投資計劃及融資方案 融資方案 ? 雙方確認各自繳付注冊資本金的進度應是同步的，即每繳納一期注冊資本金， 甲方、乙方負責同步繳付的比例為 58%： 42%。 ? 雙方同意各自認繳之注冊資本將按附件所列的出資期限、數(shù)額分期繳足。 ? 雙方應依據附件所列的出資進度表，在約定的期限內將各自繳納的注冊資本存入國家工商局或其授權部門指定的以項目公司名義開立的出資專戶內； ? 項目公司將依據公司章程、公司其他內部制度使用注冊資本。 ? 本合同經審批機關批準后，如因特殊情況需要超過規(guī)定的繳資期限延期繳資的，應由雙方達成一致意見再報原審批機關批準和登記機關備案，并辦理相關手續(xù) ? 投標前，項目公司得到了國內三家商業(yè)銀行，即中國工商銀行、中國建設銀 行和中信銀行的貸款承諾函，銀行貸款主要作為項目的非資本金投入。 ? 貸款主要 是 16 年期限（包括 6 年寬限期）的優(yōu)先債務，年利率 %（按基準利率下浮 10%計） ，按季度付息。同時銀團為項目公司提供了 12 億元的授信額度。 43 江新 第二章 PPP項目通用合同指南要點介紹 四、投資計劃及融資方案 政府融資支持 如政府為合作項目提供投資補助、基金注資、擔保補貼、貸款貼息等支持，應明確具體方式及必要條件。 北京市政府為 “ 鳥巢 ” 項目提供的支持 根據特許權協(xié)議，北京市政府作為國家體育場項目的發(fā)起人和特許權合約結束后的項目擁有者， 為國家體育場項目建設提供了許多鼓勵和激勵措施： ? 北京市政府為項目公司提供低價項目 土地 （土地一級開發(fā)費為每平方米 1040 元） ，遠低于相鄰地段高達每平方米 10000 元的土地； ? 北京市政府提供 億元的 投資補助 （不要求回報） ,占設計概算投資（ 億元） 的 58%。 ? 北京市政府提供與施工場地相連的 必要配套基礎設施 （水、電、路等） ，以及其他可以為方便體育場建設和運營的幫助。 如為了方便體育場的大型鋼結構組件運輸，北京市政府向項目公司簽發(fā)了車輛特殊通行證。 ? 在奧運會和測試賽期間，北京奧組委將會向項目公司 支付體育場使用費用 ，北京市政府也會承擔專門用于奧運會開閉幕式但賽后不再使用的 特殊裝置的所有費用 ； ? 在特許經營期內，北京市政府承諾限制在北京市區(qū)北部新建體育場或擴建已有體育場館，以 保護國家體育場的市場 。如果確需建設新的體育場，則北京市政府將與項目公司協(xié)商，并按照特許權協(xié)議對項目公司進行補償。 ? 北京市發(fā)展與改革委員會協(xié)調各部門幫助聯(lián)合體取得利潤（ 兜底條款 ）。 44 江新 第二章 PPP項目通用合同指南要點介紹 四、投資計劃及融資方案 投融資監(jiān)管 若需要設定對投融資的特別監(jiān)管措施，應在合同中明確監(jiān)管主體、內容、方法和程序，以及監(jiān)管費用的安排等事項。 投融資違約及其處理 項目合同應明確各方投融資違約行為的認定和違約責任。可視影響將違約行為劃分為重大違約和一般違約，并分別約定違約責任。 案例： 遲延、不完全出資或提供合作條件 （ 1）任何一方及 /或其成員未按本合同規(guī)定時間如數(shù)交納出資、提供合作條件，即構成違約。自前述違約情形發(fā)生之日起，違約方及 /或其成員應按其應繳未繳出資額、應提供未提供的合作條件向守約方支付日萬分之五的違約金。 （ 2）在上述情形下，守約方有權向違約方書面催告在三十 (30)日內繳付或繳清出資、提供合作條件，若違約方或其成員逾期仍未繳付或提供，守約方有權要求違約方及 /或其成員支付其未付出資額、未提供之合作條件對應的資金數(shù)額的百分之十（ 10%）作為違約金。 45 江新 第二章 PPP項目通用合同指南要點介紹 五、項目前期工作 本章重點約定合作項目前期工作內容、任務分工、經費承擔及違約責任等事項。 前期工作在此特指自政府和社會資本合作合同簽署后至項目開工建設之前需進行的各項準備工作，主要包括項目勘察設計等技術性前期工作，以及項目的審批等政府管理性前期工作。 由于確定政府主體、社會資本主體時，項目目前其工作一般尚未完成，因此有必要對政府和社會資本主體在前期工作中的的分工、前期工作風險處置，以及政府對項目公司前期工作監(jiān)管等特定內容進行約定。 46 江新 第二章 PPP項目通用合同指南要點介紹 五、項目前期工作 １、前期工作內容及要求 ?項目前期工作的一般技術性要求和管理程序性要求遵循相關行業(yè)技術標準和國家政策的規(guī)定執(zhí)行。 ?對于超出現(xiàn)行技術標準和規(guī)范的特殊規(guī)定，應予以特別說明。 ?如包含工程建設的合作項目，應明確可行性研究、勘察設計等前期工作要求； ?包含轉讓資產（或股權）的合作項目，應明確項目盡職調查、清產核資、資產評估等前期工作要求。 案例： 某項目在談判前，政府已通過公開招標選擇設計總承包單位。政府在初步設計及概算批復后將相關前期工作移交給項目公司。方案為： 前期工作移交界面： 以初步設計及概算批復為界限，政府負責可行性研究、可研階段的相關專題研究及專項批復、初步設計相關的前期工作組織和管理；項目公司負責根據《可研報告》編制《項目申請報告》，并作為申報主體完成土地預審等前期工作及核準立項工作。初步設計及概算批復后，施工圖及預算編制的組織管理工作則由項目公司負責。項目公司在完成核準立項后即應積極、主動介入初步設計和概算編制工作。 前期工作費用： 約定相關前期政府已經支付和已經簽訂合同但未支付的工作經費均由項目公司負擔。項目公司成立后，按照合同將所有前期工作費用一次性返還給政府。 ２、前期工作任務分擔 ?分別約定政府和社會資本主體所負責的前期工作內容。 ?確定前期工作界限，風險分擔。 ３、前期工作經費 ?明確政府和社會資本主體分別承擔的前期工作費用。對于政府開展前期工作的經費需要社會資本主體承擔的，應明確費用范圍、額度確認和支付方式，以及前期工作成果和知識產權歸屬等。 47 江新 第二章 PPP項目通用合同指南要點介紹 五、項目前期工作 ４、政府提供的前期工作支持 ?政府對政府和社會資本合作項目前期工作的支持主要體現(xiàn)在 項目協(xié)調和及時審批 方面。由于項目前期工作往往涉及眾多政府管理部門和利益相關者，相關協(xié)調協(xié)助工作包括但不限于： ?（ 1）協(xié)調相關部門和利益主體提供必要資料和文件。 ?（ 2）對社會資本主體的合理訴求提供支持。 ?（ 3）組織召開項目協(xié)調會。 ５、前期工作監(jiān)管 ?若需要設定對項目前期工作的特別監(jiān)管措施，應在合同中明確監(jiān)管內容、方法和程序，以及監(jiān)管費用的安排等事項。 ?此類特別監(jiān)管安排可能包括政府主體 (而不是作為前期工作管理的政府職能部門 )為協(xié)調或推動項目前期工作而對相關技術成果進行預審查、咨詢和評估等事項。 ?由于前期工作的一般性監(jiān)督已有政府職能部門依照相關法律法規(guī)開展，因此合同約定的監(jiān)管重點是對前期工作的 特別監(jiān)督 。 ?應明確政府監(jiān)管所發(fā)生費用的承擔方式。 對前期工作監(jiān)管的思考 項目前期的科學決策及有效管理將對項目質量起到至關重要的作用，而合理化的方案設計、對風險因素的充分識別、切實有效的保障措施等則對項目安全有著重要意義；雖然前期工作中的設計風險將由項目公司承擔，但是基于保障公共利益安全的考慮，政府應加強前期工作管控，以達到對項目質量及安全的控制目標。可考慮的管控措施包括： １、對項目前期設計階段的管控如可研、初步設計、施工圖設計三個主要階段加入由政府主導的必要專家審查或者第三方論證工作，以充分聽取相關業(yè)內專家