【正文】 在江蘇某污水處理廠項目關(guān)于投資回報率的重新談判中 ,也因遇到非典中斷了項目公司和政府的談判。國際政治形勢的突變 ,使得投標(biāo)人在國際上或中國的融資都變得不可能。 例如湖南某電廠于上世紀(jì) 90年代中期由原國家計委批準(zhǔn)立項 ,西方某跨國能源投資公司為中標(biāo)人 ,項目所在地省政府與該公司簽訂了特許權(quán)協(xié)議 ,項目前期進(jìn)展良好。除此之外 ,遇到政府信用風(fēng)險的還有江蘇某污水處理廠、長春匯津污水處理和湖南某電廠等項目。而廉江市每立方米水均價為 ,此價格自 1999年 5月 1日起執(zhí)行至今未變。而當(dāng)年廉江市的消耗量約為 2萬立方米 ,巨大的量差使得合同履行失去了現(xiàn)實的可能性；問題二 ,水價問題。合同有幾個關(guān)鍵的不合理問題 :問題一 ,水量問題。經(jīng)過近兩年的法律糾紛 ,2023年 8月最終以長春市政府回購而結(jié)束。 2023年底 ,項目投產(chǎn)后合作運行正常。 75 江新 第三章 PPP項目風(fēng)險管理 一、基于案例的中國 PPP項目的主要風(fēng)險分析 （ 5）政府信用風(fēng)險 是指政府不履行或拒絕履行合同約定的責(zé)任和義務(wù)而給項目帶來直接或間接的危害。 74 江新 第三章 PPP項目風(fēng)險管理 一、基于案例的中國 PPP項目的主要風(fēng)險分析 （ 4）政治反對風(fēng)險 主要是指由于各種原因?qū)е鹿娎娴貌坏奖Ｗo(hù)或受損 ,從而引起政治甚至公眾反對項目建設(shè)所造成的風(fēng)險。此項目中項目公司利用政府知識缺陷和錯誤決策簽訂不平等協(xié)議 ,從而引起后續(xù)談判拖延 ,面臨政府決策冗長的困境。例如青島威立雅污水處理項目由于當(dāng)?shù)卣畬?PPP的理解和認(rèn)識有限 ,政府對項目態(tài)度的頻繁轉(zhuǎn)變導(dǎo)致項目合同談判時間很長。比較引人注目的是 ,泰晤士水務(wù)出售了其大場水廠的股份 ,Anglian從北京第十水廠項目中撤出。例如 ,2023年的南京水價上漲方案在聽證會上未獲通過；上海人大代表也提出反對水價上漲的提案 ,造成上海水價改革措施遲遲無法落實實施。而根據(jù)我國 《 價格法 》 和 《 政府價格決策聽證辦法 》 規(guī)定 ,公用事業(yè)價格等政府指導(dǎo)價、政府定價 ,應(yīng)當(dāng)建立聽證會制度 ,征求消費者、經(jīng)營者和有關(guān)方面的意見 ,論證其必要性、可行性 ,這一復(fù)雜的過程很容易造成審批延誤的問題。 71 江新 第三章 PPP項目風(fēng)險管理 一、基于案例的中國 PPP項目的主要風(fēng)險分析 （ 2）審批延誤風(fēng)險 主要指由于項目的審批程序過于復(fù)雜 ,花費時間過長和成本過高 ,且批準(zhǔn)之后 ,對項目的性質(zhì)和規(guī)模進(jìn)行必要商業(yè)調(diào)整非常困難 ,給項目正常運作帶來威脅。例如江蘇某污水處理廠采用 BOT融資模式 ,原先計劃于 2023年開工 ,但由于 2023年 9月 《 國務(wù)院辦公廳關(guān)于妥善處理現(xiàn)有保證外方投資固定回報項目有關(guān)問題的通知 》 的頒布 ,項目公司被迫與政府重新就投資回報率進(jìn)行談判。 臺灣高鐵的教訓(xùn) ?總投資大幅度超支 ?財務(wù)結(jié)構(gòu)不合理 ?經(jīng)營成本居高不下 68 江新 第三章 PPP項目風(fēng)險管理 69 江新 第三章 PPP項目風(fēng)險管理 一、基于案例的中國 PPP項目的主要風(fēng)險分析 二、 PPP項目主要風(fēng)險應(yīng)對 70 江新 第三章 PPP項目風(fēng)險管理 一、基于案例的中國 PPP項目的主要風(fēng)險分析 （ 1）法律變更風(fēng)險 主要是指由于采納、頒布、修訂、重新詮釋法律或規(guī)定而導(dǎo)致項目的合法性、市場需求、產(chǎn)品 /服務(wù)收費、合同協(xié)議的有效性等元素發(fā)生變化 ,從而對項目的正常建設(shè)和運營帶來損害 ,甚至直接導(dǎo)致項目的中止和失敗的風(fēng)險 。 財務(wù)監(jiān)督對于推動項目規(guī)范化運作意義重大。 （ 3）特殊專用賬戶的設(shè)置和監(jiān)管等。 67 江新 第二章 PPP項目通用合同指南要點介紹 八、收入和回報 財務(wù)監(jiān)督 政府和社會資本合作項目事關(guān)公共利益，項目合同 應(yīng)約定 對社會資本主體的財務(wù)監(jiān)管制度安排，明確社會資本主體的配合義務(wù)，如： （ 1）成本監(jiān)管和審計機(jī)制。 一些本身經(jīng)濟(jì)效益不佳的項目，如果主要依靠政府保底，則應(yīng)參考特殊項目處理。 例如：完全依靠政府購買服務(wù)，但又無法對服務(wù)進(jìn)行準(zhǔn)確計量的項目，主要依靠社會資本投資、合理回報水平計算收入。物價管理部門應(yīng)審核任何電價調(diào)整的要求是否與購電協(xié)議中同意的調(diào)價公式和計算方法一致。 65 江新 第二章 PPP項目通用合同指南要點介紹 八、收入和回報 服務(wù)價格及調(diào)整 案例：電價調(diào)整條款 在特許權(quán)期間，政府應(yīng)允許項目公司按下列原則并按購電協(xié)議的具體規(guī)定合理調(diào)整電價： ?運營電價中的浮動部分應(yīng)不時對中國人民銀行公布的美元和人民幣匯率超過一定幅度的變動按照購電協(xié)議的規(guī)定進(jìn)行調(diào)整； ?燃 A電價應(yīng)根據(jù)燃料供應(yīng)與運輸協(xié)議項下的基本燃料價格的改變而隨之調(diào)整； ?如果雙方根據(jù)本協(xié)議就不可抗力發(fā)生后支付附加電費的數(shù)額達(dá)成一致；或如果由于政府、電力局或燃料供應(yīng)公司的作為或不作為違反其各自在項目協(xié)議項下的義務(wù)造成的延誤，雙方對通過附加電費進(jìn)行補償?shù)臄?shù)額達(dá)成一致；或如果雙方對發(fā)生法律變更時通過支付附加電費進(jìn)行補償?shù)牡臄?shù)額達(dá)成一致。 ?項目合同約定的價格及調(diào)整 ： （ 1）初始定價及價格水平年。 ?執(zhí)行政府定價的價格及調(diào)整 ： （ 1）執(zhí)行政府批準(zhǔn)頒布的項目服務(wù)或產(chǎn)品價格。電費應(yīng)完全以人民幣支付。 支 付 向項目公司支付的所有費用應(yīng)按購電協(xié)議規(guī)定的時間、地點和方式支付至指定的帳戶。在應(yīng)付日期之后才支付給項目公司的一切款項應(yīng)連同按違約利率計算過的利息一起支付。 收費發(fā)票 在特許期內(nèi)，項目公司應(yīng)于每個公歷年底之后十四（ 14）天內(nèi)按照購電協(xié)議要求將準(zhǔn)備好的當(dāng)月的形式發(fā)票提交給電力局，同時向政府提交一份副本。 （ 2）其他收入關(guān)注 ?項目可能帶來哪些其他收入 ?其他收入的歸屬 （ 3）如涉及政府與社會資本主體收入分成的，應(yīng)約定分成機(jī)制，如分成計算方法、支付方式、稅收責(zé)任等。 ? 實踐中， 付費時間、年度收支平衡 也是關(guān)注的重點。 （ 1）提供服務(wù)獲得的收入關(guān)注 ?對于具有明確收費基礎(chǔ)，并且經(jīng)營收費能夠完全覆蓋投資成本的經(jīng)營性項目，主要收入是 “ 使用者付費 ” ；對于經(jīng)營收費不足以覆蓋投資成本、需政府補貼部分資金或資源的準(zhǔn)經(jīng)營性項目，主要收入來源是 “ 使用者收費 ” 與 “ 政府補貼 ” ；對于缺乏收費基礎(chǔ)的非經(jīng)營性項目，主要收入來源是 “ 政府購買服務(wù)的付費 ” 。從政府角度，給予項目參與者合理的獲益機(jī)會和水平，是保證項目得以成功實施和持續(xù)運轉(zhuǎn)的基礎(chǔ)。 移交的難點 ? 法律要求：可移交否，移交程序 ? 人員安置：身份、待遇、觀念 ? 后續(xù)管理：合理使用與維保 60 江新 第二章 PPP項目通用合同指南要點介紹 八、收入和回報 本章重點約定合作項目收入、價格確定和調(diào)整、財務(wù)監(jiān)管及違約責(zé)任等事項。 ? 如果存在項目建設(shè)的未完結(jié)事務(wù)，其全部法律責(zé)任由甲方承擔(dān)。 ? 在保證期內(nèi)，若項目設(shè)施因設(shè)計存在局部性的缺陷而需要進(jìn)行完善 。 ? 甲方保證在十二（ 12）個月的保證期內(nèi)，材料、設(shè)備、工藝或設(shè)計缺陷造成的修復(fù)費用由甲方承擔(dān)。 ? 雙方簽訂的移交備忘錄作為完成本項目 政府移交資產(chǎn) 的標(biāo)志。 （ 7）其他事項， 如項目人員安置方案、項目保險的轉(zhuǎn)讓、承包合同和供貨合同的轉(zhuǎn)讓、技術(shù)轉(zhuǎn)讓及培訓(xùn)要求等 。 （ 5）移交的責(zé)任和費用。 （ 3）移交驗收程序。 59 江新 第二章 PPP項目通用合同指南要點介紹 七、政府移交資產(chǎn) 合同應(yīng)對資產(chǎn)移交以下事項進(jìn)行約定： （ 1）移交 范圍 ，如資產(chǎn)、資料、產(chǎn)權(quán)等。 組織形式 ： 本協(xié)議生效后，甲乙雙方共同成立政府移交資產(chǎn)工作組，移交工作組成員由方各自委派，組長由甲方成員擔(dān)任，副組長由乙方成員擔(dān)任。延誤時間超過二個月，甲乙雙方另行商議。甲方所移交的設(shè)備、設(shè)施能夠達(dá)到《污水處理廠穩(wěn)定運行應(yīng)達(dá)到的條件》（附件）標(biāo)準(zhǔn)。 移交前準(zhǔn)備 58 江新 第二章 PPP項目通用合同指南要點介紹 七、政府移交資產(chǎn) 移交前準(zhǔn)備 移交條件： 項目建設(shè)工期為 ****年 **月至 ****年 **月，整個建設(shè)項目需按設(shè)計要求全部建設(shè)完成，甲方應(yīng)組織乙方和設(shè)計、施工、監(jiān)理等單位進(jìn)行項目性能測試和工程質(zhì)量驗收。 （ 2）各方責(zé)任和義務(wù)。 甲方與乙方特此訂立本協(xié)議，以規(guī)定乙方據(jù)以接收、運營和維護(hù)項目設(shè)施，并在特許經(jīng)營期期（ 30年）滿后 ,無償將污水廠設(shè)施完好地移交給甲方。 鑒于： 為加強(qiáng)城市環(huán)境基礎(chǔ)設(shè)施建設(shè)，保護(hù)區(qū)域生態(tài)環(huán)境，更好地促進(jìn)地方經(jīng)濟(jì)發(fā)展， **市人民政府決定采用特許經(jīng)營權(quán)轉(zhuǎn)讓方式實施 **污水處理廠項目 ,并授權(quán)甲方負(fù)責(zé)該項目實施工作。 和 ? **集團(tuán)有限公司 ，系按照中華人民共和國法律正式設(shè)立、登記注冊及運作的企業(yè)（以下簡稱“ 乙方 ”）。 主要約定政府向社會資本主體移交資產(chǎn)的準(zhǔn)備工作、移交范圍和標(biāo)準(zhǔn)、移交程序及違約責(zé)任等。 6. 特許人和特許人代表在任一時間遵守現(xiàn)場的所有有關(guān)健康和安全要求，不得對施工工程產(chǎn)生不必要的破壞。 4. 若針對某項事宜征求專家的決定，開發(fā)商還須準(zhǔn)許專家審閱其賬冊、記錄和其擁有的專家確定所考慮事宜所需的所有其它信息，以及為了此目的復(fù)印全部或部分賬冊、記錄和信息，且開發(fā)商同意并承認(rèn)特許人有權(quán)向?qū)＜彝嘎镀鋼碛械馁~冊、記錄和信息副本。 2. 開發(fā)商須將明確的自然影響或可能重大影響施工工程過程或運營和維護(hù)工程實施的所有事件通知特許人代表。 ? 施工場地外的工程和橫穿施工場地的道路和公用設(shè)施附近的工程，其施工許可由開發(fā)商負(fù)責(zé)取得 。在特許人擁有土地的情況下，特許人須直接將此等土地租予開發(fā)商。 53 江新 第二章 PPP項目通用合同指南要點介紹 六、工程建設(shè) 征地獲取和設(shè)施遷移 ? 現(xiàn)場之內(nèi)的土地由特許人直接擁有或由政府擁有。 路面施工 建設(shè)分基底、基底和瀝青混凝土 道路設(shè)施 安裝交通標(biāo)志、標(biāo)線、安全護(hù)欄、圍欄、交通信號燈、照明和環(huán)境美化。 公共設(shè)施搬遷（由其他人執(zhí)行） 開發(fā)商將根據(jù)公共設(shè)施清除計劃中所示日期協(xié)助相關(guān)機(jī)構(gòu)搬遷公共設(shè)施。 2. 勘察和設(shè)計 大綱設(shè)計，用于審批的設(shè)計，以及詳細(xì)設(shè)計。 （ 4）項目安全要求，包括安全管理目標(biāo)、安全管理體系、安全事故責(zé)任等。 （ 2）項目達(dá)標(biāo)投產(chǎn)標(biāo)準(zhǔn)，包括生產(chǎn)能力、技術(shù)性能、產(chǎn)品標(biāo)準(zhǔn)等。詳細(xì)內(nèi)容可在合同附件中描述。 ?經(jīng)協(xié)議雙方協(xié)商一致，如若開發(fā)商或任一分包商就 建筑材料（包含水泥）以及建筑設(shè)備應(yīng)繳納進(jìn)口關(guān)稅 ，則所支付進(jìn)口關(guān)稅的相應(yīng)金額將由特許人及時移交，可直接移交給開發(fā)商或間接地通過開發(fā)商移交給分包商（如若適用），然其前提條件是開發(fā)商未被反傾銷委員會最終確認(rèn)故意涉及和上述材料或設(shè)備相關(guān)的傾銷操作。特許人須和所有政府相關(guān)機(jī)構(gòu)保持聯(lián)絡(luò)，包含一經(jīng)開發(fā)商要求需要獲取的所有相關(guān)執(zhí)照、許可證或?qū)徟认嚓P(guān)的政府機(jī)構(gòu)，同時采取所有合理的手段來 協(xié)助開發(fā)商獲得此等執(zhí)照、許可或?qū)徟?。開發(fā)商無需承擔(dān)獲取施工現(xiàn)場的支付補償負(fù)責(zé)。 －－以某公路項目特許經(jīng)營協(xié)議為例 50 江新 第二章 PPP項目通用合同指南要點介紹 六、工程建設(shè) ?現(xiàn)場之內(nèi)的土地由特許人直接擁有或由政府擁有。 49 江新 第二章 PPP項目通用合同指南要點介紹 六、工程建設(shè) 本模塊適用于包含新建、改擴(kuò)建工程的合作項目，如BOT、 BOOT、 BOO模式項目。 案例：項目公司違約 下述每一條款所述事件，如果不是由于政府本協(xié)議項下違約，如果有允許的糾正期限而在該期限內(nèi)未能糾正，即構(gòu)成項目公司違約事件，政府有權(quán)立即發(fā)出終止意向通知。 ?在合同的專門章節(jié)中就凡需支付違約金的一般違約事件及其違約金方案進(jìn)行約定，同時在各專門章節(jié)中應(yīng)就嚴(yán)重違約事件的范圍和認(rèn)定程序進(jìn)行約定。其中一般違約又包括特別約定需進(jìn)行違約金處罰的事件，以及不需特別約定不需支付違約金的事件。 3. 違約責(zé)任可以在本章單列，也可專章列出。可視影響將違約行為劃分為重大違約和一般違約，并分別約定違約責(zé)任。 原則上政府監(jiān)管費用由政府自行承擔(dān)；對于確需由項目公司承擔(dān)費用的監(jiān)管事項，需約定相應(yīng)費用額度和具體處置方法。 ２、對項目公司管理團(tuán)隊管控，如管理團(tuán)隊的業(yè)績、經(jīng)驗、專業(yè)領(lǐng)域等提出相關(guān)要求。 對前期工作監(jiān)管的思考 項目前期的科學(xué)決策及有效管理將對項目質(zhì)量起到至關(guān)重要的作用，而合理化的方案設(shè)計、對風(fēng)險因素的充分識別、切實有效的保障措施等則對項目安全有著重要意義；雖然前期工作中的設(shè)計風(fēng)險將由項目公司承擔(dān)，但是基于保障公共利益安全的考慮，政府應(yīng)加強(qiáng)前期工作管控，以達(dá)到對項目質(zhì)量及安全的控制目標(biāo)。 ?由于前期工作的一般性監(jiān)督已有政府職能部門依照相關(guān)法律法規(guī)開展，因此合同約定的監(jiān)管重點是對前期工作的 特別監(jiān)督 。 ５、前期工作監(jiān)管 ?若需要設(shè)定對項目前期工作的特別監(jiān)管措施，應(yīng)在合同中明確監(jiān)管內(nèi)容、方法和程序，以及監(jiān)管費用的安排等事