【文章內(nèi)容簡介】 起設(shè)立 和 募集設(shè)立 兩種。 ? 發(fā)起設(shè)立，是指設(shè)立股份有限公司時，由發(fā)起人認(rèn)購公司應(yīng)發(fā)行的全部股份。 ? 募集設(shè)立，是指設(shè)立股份有限公司時，由發(fā)起人認(rèn)購公司應(yīng)發(fā)行股份的一部分，其余部分向社會公開募集或向特定對象募集而設(shè)立公司。 ? （ 1）發(fā)起人符合法定人數(shù)。 ? （ 2）發(fā)起人認(rèn)購和募集的股本達(dá)到法定資本最低限額。 ? （ 3）股份發(fā)行、籌辦事項符合法律規(guī)定。 ? （ 4）發(fā)起人制定公司章程。 ? （ 5）有公司名稱，建立符合股份有限公司的組織機(jī)構(gòu)。 ? （ 6）有公司住所。 【實例訓(xùn)練】 募集設(shè)立的股份有限公司 ? 2023年 4月，某市經(jīng)濟(jì)協(xié)作開發(fā)公司與長征汽車集團(tuán)公司（私營）等 3家公司訂立了以募集方式設(shè)立某汽車配件股份有限公司的發(fā)起人協(xié)議， 公司注冊 資本 5000萬元。同年 5月 6日，省有關(guān)部門批準(zhǔn)同意組建該公司。 3家發(fā)起人公司按協(xié)議制定公司章程，認(rèn)購部分股份，起草招股說明書，簽訂股票承銷協(xié)議、代收股款協(xié)議，經(jīng)國務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)批準(zhǔn)，向社會公開募股。由于該汽車配件公司發(fā)展前景光明，所以股份募集順利，發(fā)行股份股款繳足后經(jīng)約定的驗資機(jī)構(gòu)驗資證明，發(fā)起人認(rèn)為已完成任務(wù)，遲遲不召開創(chuàng)立大會，經(jīng)股民強(qiáng)烈要求才在 2個月后召開創(chuàng)立大會。發(fā)起人為圖省事，只通知了代表股份總數(shù)的 1/3以上的認(rèn)股人出席，會議決定了一些法定事項。 ? 【問題】 （ 1）汽車配件股份有限公司的募集設(shè)立中存在哪些問題？ （ 2）本案中召開創(chuàng)立大會的程序合法嗎？ （二）企業(yè)設(shè)立的程序 ? 1．個人獨(dú)資企業(yè)設(shè)立程序 ? （ 1）提出申請。個人獨(dú)資企業(yè)的申請人是個人獨(dú)資企業(yè)的投資人。投資人也可以委托其代理人向個人獨(dú)資企業(yè)所在地的工商行政管理部門申請設(shè)立登記。 ? （ 2）注冊登記。登記機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)在收到設(shè)立申請文件之日起 15日內(nèi)，對符合個人獨(dú)資企業(yè)法規(guī)定條件的申請，予以登記，發(fā)給營業(yè)執(zhí)照；對不符合規(guī)定條件的申請，不予登記，并給予書面答復(fù)，說明理由。營業(yè)執(zhí)照的簽發(fā)日期，為個人獨(dú)資企業(yè)成立日期。在領(lǐng)取個人獨(dú)資企業(yè)營業(yè)執(zhí)照前，投資人不得以個人獨(dú)資企業(yè)名義從事經(jīng)營活動。 【實例訓(xùn)練】 個人獨(dú)資企業(yè)的設(shè)立 ? 樊榮，男， 25歲，擬成立一家個人獨(dú)資企業(yè)通過傳銷方式進(jìn)行銷售。樊榮投資個人財產(chǎn) 1萬元，加上他的家人送給他 5萬元，共計 6萬元作為出資。樊榮自己并不熟悉企業(yè)的管理事務(wù)，欲請王先（男， 15歲，腦子活、朋友多）管理企業(yè)。 ? 在申請設(shè)立登記時，登記機(jī)關(guān)的工作人員張某要求樊榮在其企業(yè)中為其女友安排一個職位，月薪不低于 1800元。樊榮心中不悅，但又怕不同意張某會刁難，只好勉強(qiáng)應(yīng)允。 ? 【問題】 （ 1）設(shè)立獨(dú)資企業(yè)應(yīng)具備哪些條件？ （ 2）本案中，該企業(yè)從事的業(yè)務(wù)是否合法？ （ 3）樊榮的家人是否要承擔(dān)該獨(dú)資企業(yè)的債務(wù)？為什么？ （ 4）樊榮聘用王先是否合法，為什么？ （ 5）張某的要求是否合法？樊榮可以拒絕嗎？ ? 2．合伙企業(yè)設(shè)立的程序 ? （ 1）向企業(yè)登記機(jī)關(guān)提交相關(guān)文件。向企業(yè)登記機(jī)關(guān)提交登記申請書、合伙協(xié)議書、合伙人身份證明等文件。 ? （ 2）企業(yè)登記機(jī)關(guān)做出是否登記的決定。申請人提交的登記申請材料齊全、符合法定形式，企業(yè)登記機(jī)關(guān)能夠當(dāng)場登記的，應(yīng)予當(dāng)場登記，發(fā)給營業(yè)執(zhí)照；除以上情形外，企業(yè)登記機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)自受理申請之日起 20日內(nèi)，作出是否予以登記的決定。予以登記的，發(fā)給營業(yè)執(zhí)照；不予登記的，應(yīng)當(dāng)給予書面答復(fù)，并說明理由。 ? 合伙企業(yè)的營業(yè)執(zhí)照簽發(fā)日期，為合伙企業(yè)的成立日期。合伙企業(yè)領(lǐng)取營業(yè)執(zhí)照前，合伙人不得以合伙企業(yè)的名義從事合伙業(yè)務(wù)。 【實例訓(xùn)練】 合伙企業(yè)的設(shè)立 ? 王某、張某、李某與范某開辦的獨(dú)資企業(yè)甲共同簽訂了一份普通合伙協(xié)議，擬共同生產(chǎn)經(jīng)營一種新式取暖設(shè)備。王某、甲各出資 30萬元，張某以其取暖設(shè)備專利權(quán)作價出資 50萬元，李某則以其勞務(wù)作價出資 20萬元，四合伙人協(xié)商確定，以上出資不再委托法定評估機(jī)構(gòu)進(jìn)行評估。申請設(shè)立合伙企業(yè)時，名稱定為光明有限合伙廠，在申請登記期間，恰有一公司急需取暖設(shè)備，于是四合伙廠便以光明有限合伙廠名義與該公司簽訂了一份購銷合同。 ? 【問題】 （ 1）范某開辦的獨(dú)資企業(yè)甲不能能作為合伙人？ （ 2）企業(yè)名稱定為“光明”有限合伙廠，是否符合法律規(guī)定？給普通合伙企業(yè)起名字時應(yīng)注意哪些問題？ （ 3）尚未核發(fā)營業(yè)執(zhí)照就以“光明有限合伙廠”的名義訂立合同，其行為合法嗎？ ? 3．有限合伙企業(yè)設(shè)立程序 ? （ 1）申請。設(shè)立合伙企業(yè)。應(yīng)由全體合伙人指定的代表或者共同委托的代理人向企業(yè)登記機(jī)關(guān)申請設(shè)立登記。登記機(jī)關(guān)為工商行政管理部門。 ? （ 2）登記。企業(yè)登記機(jī)關(guān)應(yīng)自收到申請人提交所需的全部文件之日起 20日內(nèi)，作出是否登記的決定。予以登記的，發(fā)給營業(yè)執(zhí)照，合伙企業(yè)的營業(yè)執(zhí)照簽發(fā)日期，為合伙企業(yè)成立之日。不予登記的，登記機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)給予書面答復(fù)并說明理由。 ? 有限合伙企業(yè)領(lǐng)取營業(yè)執(zhí)照之前，合伙人不得以合伙企業(yè)的名義從事合伙業(yè)務(wù)。合伙企業(yè)可以設(shè)立分支機(jī)構(gòu)。 ? 4．有限責(zé)任公司設(shè)立程序 ? 有限責(zé)任公司是一種非公眾性、封閉性的法人，所以其設(shè)立方式只能是發(fā)起設(shè)立，不得采用募集設(shè)立方式。有限責(zé)任公司設(shè)立程序如下： ? （ 1）發(fā)起人發(fā)起并簽訂發(fā)起人協(xié)議； ? （ 2）制定公司章程； ? （ 3）對于法律、行政法規(guī)規(guī)定設(shè)立公司或者是公司營業(yè)項目需要依法報經(jīng)許可的，應(yīng)當(dāng)依法報經(jīng)行政許可； ? （ 4）股東繳納出資并驗資； ? （ 5）根據(jù)公司法的要求成立股東會、董事會或者執(zhí)行董事、監(jiān)事會或者監(jiān)事等組織機(jī)構(gòu)，并確定董事長、董事、監(jiān)事、經(jīng)理的名單； ? （ 6）由全體股東指定的代表或者共同委托的代理人，在首次出資經(jīng)法定驗資機(jī)構(gòu)驗資后，向公司登記機(jī)關(guān)申請設(shè)立登記。 ? 5．股份有限責(zé)任公司設(shè)立程序 ? （ 1）簽訂發(fā)起人協(xié)議。 ? （ 2）訂立公司章程。 ? （ 3）辦理批準(zhǔn)手續(xù)。 ? （ 4）股份發(fā)行認(rèn)購。 ? （ 5）依法成立公司股東會、董事會、監(jiān)事會等組織機(jī)構(gòu)，并確立董事長、董事、監(jiān)事、經(jīng)理的名單 ? （ 6）申請設(shè)立登記。 二、現(xiàn)代企業(yè)制度 ? （一）現(xiàn)代企業(yè)制度的概念 ? 現(xiàn)代企業(yè)制度最早產(chǎn)生于資本主義發(fā)展較早的西方國家，是實行市場經(jīng)濟(jì)體制的國家在古典企業(yè)制度基礎(chǔ)上經(jīng)過近百年的發(fā)展而建立起來的，是一種適應(yīng)社會化大生產(chǎn)和市場經(jīng)濟(jì)體制、使企業(yè)真正成為面向市場的獨(dú)立法人實體和市場競爭主體的企業(yè)制度。 ? 現(xiàn)代企業(yè)制度是指以公司制度為主要表現(xiàn)形式，體現(xiàn)企業(yè)是法人實體和市場競爭主體要求的企業(yè)體制，是適應(yīng)社會化大生產(chǎn)和市場經(jīng)濟(jì)要求的產(chǎn)權(quán)明晰、責(zé)權(quán)明確、政企分開、管理科學(xué)的企業(yè)制度。 （二）現(xiàn)代企業(yè)制度的基本特征 ? 1．產(chǎn)權(quán)清晰 （ 1）企業(yè)產(chǎn)權(quán)的“名”要“正”，即法律意義上，要實現(xiàn)產(chǎn)權(quán)的明確。 （ 2）企業(yè)的產(chǎn)權(quán)在經(jīng)營過程中要清晰。 ? 2．權(quán)責(zé)明確 是指合理區(qū)分和確定企業(yè)所有者、經(jīng)營者和勞動者各自的權(quán)利和責(zé)任。 （ 1）權(quán)利。 （ 2）責(zé)任。 ? 3．政企分開 是指政府行政管理職能、宏觀和行業(yè)管理職能與企業(yè)經(jīng)營職能相分離。 （ 1）政企分開要求政府將原來與政府職能合一的企業(yè)經(jīng)營職能分開后還給企業(yè)，改革以來進(jìn)行的“放權(quán)讓利”、“擴(kuò)大企業(yè)自主權(quán)”等就是為了解決這個問題。 （ 2）政企分開還要求企業(yè)將原來承擔(dān)的社會職能分離后交還給政府和社會，如住房、醫(yī)療、養(yǎng)老、社區(qū)服務(wù)等。 ? 4．管理科學(xué) 管理科學(xué)要求企業(yè)管理的各個方面，如質(zhì)量管理、生產(chǎn)管理、供應(yīng)管理、銷售管理、研發(fā)管理、人事管理等方面趨向科學(xué)化。企業(yè)管理致力于調(diào)動人的積極性、創(chuàng)造性，其核心是激勵、約束機(jī)制。 產(chǎn)權(quán)清晰 特征之一 產(chǎn)權(quán)明晰是指要以法律的形式明確企業(yè)的出資者與企業(yè)的基本財產(chǎn)關(guān)系，尤其要明確企業(yè)國有資產(chǎn)的直接投資主體 二、現(xiàn)代企業(yè)制度的特征 權(quán)責(zé)明確 就是要通過法律法規(guī)確立出資人和企業(yè)法人對企業(yè)財產(chǎn)分別擁有的權(quán)利、承擔(dān)的責(zé)任和應(yīng)履行的核心和基礎(chǔ)。 特征之二 政企分開 特征之三 就是建立科學(xué)的企業(yè)領(lǐng)導(dǎo)體制和組織管理制度，調(diào)節(jié)所有者、經(jīng)營者和職工之間的關(guān)系，形成激勵和約束相結(jié)合的經(jīng)營機(jī)制。 管理科學(xué) 特征之三 實行政府與企業(yè)的職能分開，建立與市場經(jīng)濟(jì)體制相適應(yīng)的政府與企業(yè)的關(guān)系。 （三）現(xiàn)代企業(yè)制度的主要內(nèi)容 ? 1．現(xiàn)代企業(yè)法人制度 現(xiàn)代企業(yè)法人制度主要體現(xiàn)為公司的產(chǎn)權(quán)制度，核心是要理順和完善企業(yè)的產(chǎn)權(quán)關(guān)系。 ? 2．現(xiàn)代企業(yè)組織制度 （ 1）現(xiàn)代企業(yè)的組織形式。有限責(zé)任公司和股份有限公司。 （ 2）現(xiàn)代企業(yè)的組織體制。 ? 3．現(xiàn)代企業(yè)管理制度 現(xiàn)代企業(yè)制度的運(yùn)作和完善需要有科學(xué)的管理制度作保障，加強(qiáng)企業(yè)管理是我國企業(yè)面臨的迫切與長期的重要任務(wù)?？茖W(xué)的管理制度重點(diǎn)體現(xiàn)在： （ 1）建立和完善企業(yè)的組織運(yùn)營系統(tǒng)； （ 2）建立科學(xué)的勞動用工制度和靈活有效的激勵機(jī)制； （ 3）建立現(xiàn)代企業(yè)財務(wù)會計制度； （ 4）堅持以人為本的企業(yè)管理，培育優(yōu)秀的企業(yè)文化和團(tuán)隊精神，加強(qiáng)人力資源的開發(fā)和管理等。 現(xiàn)代企業(yè)制度的基本內(nèi)容 企業(yè)的產(chǎn)權(quán)制度 企業(yè)的組織制度 企業(yè)的經(jīng)營管理制度 ? 指界定和保護(hù)參與企業(yè)的個人或組織的財產(chǎn)權(quán)利的法律和規(guī)則。 ? 企業(yè)組織形式的制度安排，規(guī)定著企業(yè)內(nèi)部的分工協(xié)作、權(quán)責(zé)利的關(guān)系。 ? 指企業(yè)在管理思想、管理組織、管理人才、管理方法、管理手段等方面的安排，是企業(yè)管理工作的依據(jù)。 （四）建立公司治理結(jié)構(gòu) ? 公司治理結(jié)構(gòu)，是指為實現(xiàn)公司最佳經(jīng)營業(yè)績，公司所有權(quán)與經(jīng)營權(quán)基于信托責(zé)任而形成相互制衡關(guān)系的結(jié)構(gòu)性制度安排。 ? 股東（大）會由全體股東組成，是公司的最高權(quán)力機(jī)構(gòu)和最高決策機(jī)構(gòu)。公司內(nèi)設(shè)機(jī)構(gòu)由董事會、監(jiān)事會和總經(jīng)理組成，分別履行公司戰(zhàn)略決策職能、紀(jì)律監(jiān)督職能和經(jīng)營管理職能，在遵照職權(quán)相互制衡前提下，客觀、公正、專業(yè)的開展公司治理，對股東（大）會負(fù)責(zé)，以維護(hù)和爭取公司實現(xiàn)最佳的經(jīng)營業(yè)績。董事會是股東（大）會閉會期間的辦事機(jī)構(gòu)。股東（大）會、董事會和監(jiān)事會以形成決議的方式履行職能，總經(jīng)理則以行政決定和執(zhí)行力履行職能。 最高權(quán)力機(jī)構(gòu)