【文章內(nèi)容簡(jiǎn)介】 登記機(jī)構(gòu) ?當(dāng)?shù)卣? ?目標(biāo)公司的供應(yīng)商、顧客 并購(gòu)前的適當(dāng)謹(jǐn)慎與披露 57 ?目標(biāo)公司 即約見目標(biāo)公司的代表人員，當(dāng)面詳談，并向目標(biāo)公司索要一些目標(biāo)公司的文件，如目標(biāo)公司的公司章程、招股說明書、股東名冊(cè)等等。這些文件在目標(biāo)公司同意并購(gòu)并愿意積極合作時(shí)，是很容易獲得的。 并購(gòu)前的適當(dāng)謹(jǐn)慎與披露 58 ?公開出版物 有關(guān)目標(biāo)公司的一些情報(bào)、資料，會(huì)在公開傳媒如報(bào)紙、公告、通告、公司自制的小冊(cè)子予以公開或披露，特別當(dāng)目標(biāo)公司是上市公司時(shí)。 并購(gòu)前的適當(dāng)謹(jǐn)慎與披露 59 ?目標(biāo)公司的專業(yè)顧問 并購(gòu)方可以面見目標(biāo)公司的專業(yè)顧問，如律師、會(huì)計(jì)師、審計(jì)師和其他的具有獨(dú)立性的商業(yè)顧問。與他們交談，把握目標(biāo)公司的整體情況。 并購(gòu)前的適當(dāng)謹(jǐn)慎與披露 60 ?登記機(jī)構(gòu) 了解目標(biāo)公司的情況，還可以從一些登記機(jī)構(gòu)獲得： ?在公司登記機(jī)構(gòu)處，了解目標(biāo)公司的發(fā)起成立時(shí)期、存續(xù)時(shí)間、公司性質(zhì)、公司章程等； ?在土地登記機(jī)構(gòu)處，了解有關(guān)目標(biāo)公司的土地、房產(chǎn)的權(quán)利、合同、各種物權(quán)擔(dān)保和抵押等。 并購(gòu)前的適當(dāng)謹(jǐn)慎與披露 61 ?當(dāng)?shù)卣? 當(dāng)?shù)卣梢蕴峁┯嘘P(guān)產(chǎn)業(yè)政策的新動(dòng)向，哪些產(chǎn)業(yè)受鼓勵(lì)？哪些產(chǎn)業(yè)受保護(hù)？哪些產(chǎn)業(yè)受限制甚至禁止？目標(biāo)公司是否要被整頓、改造？許可證的發(fā)放會(huì)不會(huì)有變化等等。 并購(gòu)前的適當(dāng)謹(jǐn)慎與披露 62 ?目標(biāo)公司的供應(yīng)商、顧客 在可能的情況下，可以找到目標(biāo)公司的供應(yīng)商、顧客進(jìn)行面談，了解他們對(duì)目標(biāo)公司的所知、所感。這就是旁觀者清的道理。 并購(gòu)前的適當(dāng)謹(jǐn)慎與披露 63 ? 需特別注意的風(fēng)險(xiǎn) ?土地及房產(chǎn)、設(shè)備的權(quán)利與限制 ?知識(shí)產(chǎn)權(quán) ?關(guān)鍵合同與合同承諾 ?稅收與環(huán)保責(zé)任 ?雇員利益 ?訴訟和爭(zhēng)議 并購(gòu)前的適當(dāng)謹(jǐn)慎與披露 64 ?土地及房產(chǎn)、設(shè)備的權(quán)利與限制 ?土地與房產(chǎn)的價(jià)值取決于其權(quán)利如何。分配做商品房的土地與房產(chǎn)和分配做酒店、辦公樓的土地與房產(chǎn)的價(jià)值會(huì)大相徑庭。 ?有關(guān)機(jī)械設(shè)備需要注意的是：來源性質(zhì)、轉(zhuǎn)讓限制以及有關(guān)轉(zhuǎn)讓手續(xù)的辦理。 并購(gòu)前的適當(dāng)謹(jǐn)慎與披露 65 ?知識(shí)產(chǎn)權(quán) ?專利、貿(mào)易商標(biāo)、服務(wù)商標(biāo)和設(shè)計(jì)可以通過注冊(cè)得到保護(hù)； ?版權(quán)、技術(shù)訣竅和其他形式的保密信息，雖然不能注冊(cè)但同樣能受到法律的保護(hù) 并購(gòu)前的適當(dāng)謹(jǐn)慎與披露 66 ?關(guān)鍵合同與合同承諾 ?大多數(shù)公司都有若干對(duì)其成功至關(guān)重要的合同，通常包括長(zhǎng)期購(gòu)買或供應(yīng)合同、合資企業(yè)合同、或技術(shù)許可安排等； ?買方還希望確定，目標(biāo)公司沒有作出與買方自己的業(yè)務(wù)計(jì)劃不相一致的合同承諾，如承諾向新的生產(chǎn)線或新企業(yè)或合資企業(yè)提供資本、賣掉關(guān)鍵專利和版權(quán)等。 并購(gòu)前的適當(dāng)謹(jǐn)慎與披露 67 ?稅收與環(huán)保責(zé)任 ? 稅收可能是一個(gè)產(chǎn)生潛在責(zé)任的重要方面，特別是在國(guó)家的有關(guān)稅收發(fā)生變動(dòng)時(shí)，或有諸多種稅收而目標(biāo)公司不甚清楚時(shí)； ? 并購(gòu)方應(yīng)了解環(huán)保情況，包括目標(biāo)公司的經(jīng)營(yíng)產(chǎn)品，經(jīng)營(yíng)場(chǎng)地與環(huán)保的關(guān)系、與目標(biāo)公司有關(guān)的環(huán)保規(guī)定等 并購(gòu)前的適當(dāng)謹(jǐn)慎與披露 68 ?雇員利益 如果目標(biāo)公司有大批的雇員，傳統(tǒng)做法是可以只審查適用于大多數(shù)雇員的標(biāo)準(zhǔn)雇傭合同文本，而對(duì)于董事和重要職員則須逐一審查其服務(wù)協(xié)議的內(nèi)容 并購(gòu)前的適當(dāng)謹(jǐn)慎與披露 69 ?訴訟和爭(zhēng)議 ? 買方要了解，是否有訴訟或仲裁程序影響到目標(biāo)公司，包括實(shí)際進(jìn)行的、即將開始的或者有可能產(chǎn)生的程序； ? 合理數(shù)量的訴訟可以被視為正常的業(yè)務(wù)狀態(tài)，但有時(shí)調(diào)查顯示出存在某一類可能會(huì)引起巨大開支的索賠要求，諸如環(huán)境污染、產(chǎn)品責(zé)任或雇主責(zé)任等方面的索賠，這些可能是十分昂貴的并且不能投保。在這種情況下，并購(gòu)是否繼續(xù)進(jìn)行，就需要認(rèn)真斟酌。 并購(gòu)前的適當(dāng)謹(jǐn)慎與披露 70 ? 擔(dān)保與賠償 在并購(gòu)活動(dòng)中，并購(gòu)方除了適當(dāng)?shù)闹?jǐn)慎，注意風(fēng)險(xiǎn)與進(jìn)行調(diào)查外，還在并購(gòu)協(xié)議中，通過規(guī)定有詳盡的擔(dān)保與賠償條款，保護(hù)自己不受未知的責(zé)任和開支的影響。擔(dān)保與賠償條款往往是一個(gè)并購(gòu)協(xié)議中最重要的部分 并購(gòu)前的適當(dāng)謹(jǐn)慎與披露 71 ?擔(dān)保 擔(dān)保主要是賣方在并購(gòu)合同或協(xié)議中的陳述與保證，目的有兩點(diǎn)： ?公開披露目標(biāo)公司的相關(guān)資料、信息； ?承擔(dān)責(zé)任 這些資料、信息有些具有保密性質(zhì)，因此在實(shí)踐中，賣方往往要與買方就此專門達(dá)成一項(xiàng)保密條款或協(xié)議 并購(gòu)前的適當(dāng)謹(jǐn)慎與披露 72 ?擔(dān)保 擔(dān)保條款由于使賣方需對(duì)目標(biāo)公司的情況，特別是重要情況作出詳盡的披露，從而使其在這個(gè)意義上與適當(dāng)謹(jǐn)慎過程相互作用，成為適當(dāng)謹(jǐn)慎過程的一個(gè)組成部分。 并購(gòu)前的適當(dāng)謹(jǐn)慎與披露 73 一個(gè)典型的并購(gòu)合同中包括的聲明與保證有： ?目標(biāo)公司的成立經(jīng)營(yíng)等均符合法律要求； ?目標(biāo)公司的注冊(cè)資本已交足和利潤(rùn)分配情況； ?賣方予以擔(dān)保的目標(biāo)公司的帳目真實(shí)、準(zhǔn)確； ?目標(biāo)公司的資產(chǎn)完整無瑕疵； ?目標(biāo)公司近期的業(yè)務(wù)與貿(mào)易活動(dòng)情況； ?有關(guān)目標(biāo)公司雇員及其賠償?shù)囊恍┣闆r； ?各種稅收責(zé)任； ?目標(biāo)公司對(duì)外擔(dān)保情況； ?目標(biāo)公司沒有訴訟活動(dòng)等。 并購(gòu)前的適當(dāng)謹(jǐn)慎與披露 74 ?擔(dān)保 賣方的聲明陳述如果不真實(shí)，或有誤導(dǎo)，或在并購(gòu)合同簽定后，交結(jié)日完成前，賣方已聲明陳述的情況發(fā)生了重大變動(dòng)卻未再做相應(yīng)修改說明，賣方就要承擔(dān)違約責(zé)任，買方有權(quán)賠償損失 并購(gòu)前的適當(dāng)謹(jǐn)慎與披露 75 ?賠償 賠償有兩種含義，含義不同，結(jié)果也不一樣，應(yīng)區(qū)分使用： ?賣方違反其在并購(gòu)合同中的陳述與保證，從而產(chǎn)生的違約賠償； ?根據(jù)并購(gòu)合同中的賠償條款而產(chǎn)生的責(zé)任即各方約定在某些特定的情況下一方保護(hù)另一方不受損失。 并購(gòu)前的適當(dāng)謹(jǐn)慎與披露 76 ?在前一方面含義的情況下，賠償基于違約 的結(jié)果，除賣方要向買方賠償損失外，還可能導(dǎo)致合同無效，買方有權(quán)單方終止合同； ?賠償 并購(gòu)前的適當(dāng)謹(jǐn)慎與披露 77 ?在后一方面含義的情況下，賠償基于所約定的特定情況出現(xiàn)或發(fā)生，比如稅收、環(huán)境責(zé)任或其他或有負(fù)債。當(dāng)著這些情況出現(xiàn)從而要買方另外支付費(fèi)用時(shí)，該費(fèi)用或由賣方直接付出，或者在由買方付出后再由賣方補(bǔ)回，或約定在買方付出后從應(yīng)付賣方費(fèi)用中做相應(yīng)扣除，如此使得買方不另受損失，也稱之為補(bǔ)償。 ?賠償 并購(gòu)前的適當(dāng)謹(jǐn)慎與披露 78 ?買賣雙方在擬定并購(gòu)協(xié)議時(shí)，都會(huì)盡可能的利用擔(dān)保與賠償條款，最大限度的限制自己應(yīng)承擔(dān)的責(zé)任，擴(kuò)大對(duì)方應(yīng)承擔(dān)的責(zé)任。 ?對(duì)于賠償內(nèi)容、索賠期限、索賠提起的時(shí)間、索賠限額等，不同的國(guó)家有不同的規(guī)定或承擔(dān)習(xí)慣，需要不同處理。 并購(gòu)前的適當(dāng)謹(jǐn)慎與披露 ?賠償 79 ? 公司并購(gòu)的各種形式 ? 并購(gòu)的交易形式 ? 并購(gòu)的支付方式 ? 公司并購(gòu)的實(shí)體法律要求 ? 公司并購(gòu)的程序法律要求 ? 國(guó)家對(duì)并購(gòu)公司的控制 ? 并購(gòu)前的適當(dāng)謹(jǐn)慎與披露 ? 并購(gòu)合同的訂立與律師的作用 ? 并購(gòu)合同 ? 律師的作用 ? 并購(gòu)中存在的問題 ? 案例 —— 高盛公司的成功之路 目錄 80 并購(gòu)合同的訂立與律師的作用 ?并購(gòu)合同 ? 資產(chǎn)與公司收購(gòu)合同 ? 一般公司的股份收購(gòu)合同 ? 對(duì)上市公司的公開收購(gòu)要約 81 ? 資產(chǎn)與公司收購(gòu)合同 ?主要內(nèi)容有： ? 被出售財(cái)產(chǎn)的準(zhǔn)確定義； ? 在價(jià)格尚未約定時(shí)被出售財(cái)產(chǎn)的估價(jià)方法； ? 付款和財(cái)產(chǎn)交付的形式和時(shí)間； ? 在收購(gòu)公司的情況下，對(duì)目標(biāo)公司債務(wù)的處理方式以及保證與賠款。 82 ?商譽(yù) 可以通過向買方轉(zhuǎn)讓客戶名單并說明其要求、平均消費(fèi)量、信用記錄以及其他細(xì)節(jié)的方式交付，而且還可以經(jīng)由賣方作出的保證而得到保護(hù)。這些保證包括賣方將不設(shè)立具有類似名稱的新企業(yè)，將不吸引走現(xiàn)在的顧客和雇員，將不與即將出售的企業(yè)進(jìn)行任何競(jìng)爭(zhēng)等。 ?資產(chǎn)與公司收購(gòu)合同 83 ?現(xiàn)存合同 ? 現(xiàn)存合同是商譽(yù)的重要組成部分； ? 如何將這些合同轉(zhuǎn)讓給買方很重要； ? 有很多合同只是由客戶發(fā)來的購(gòu)買服務(wù)或產(chǎn)品征定單并由賣方認(rèn)可和接受而組成； ? 一般的，