【正文】 ?未完成（收購）； ?不起訴； ?保密。 中國的上市公司程序法律要求 38 ?在法人或收購方擁有一個上市公司的5%以上的普通股后，以后該法人或收購方擁有該種股票的數額增加或減少每達該種股票發(fā)行在外總額的 2%時，必須向該上市公司、該上市公司所在的證券交易所，以及中國證監(jiān)會作出書面報告并公告； 中國的上市公司程序法律要求 ?報告與公告 39 ?時間亦為該事實發(fā)生之日起 3個工作日之內； ?在該報告與公告之日起 2個工作日內，擁有該種股票的法人或收購方不能直接或間接的買入或賣出該種股票。 并購前的適當謹慎與披露 59 ?目標公司的專業(yè)顧問 并購方可以面見目標公司的專業(yè)顧問，如律師、會計師、審計師和其他的具有獨立性的商業(yè)顧問。 ?有關機械設備需要注意的是：來源性質、轉讓限制以及有關轉讓手續(xù)的辦理。 并購前的適當謹慎與披露 76 ?在前一方面含義的情況下，賠償基于違約 的結果，除賣方要向買方賠償損失外，還可能導致合同無效，買方有權單方終止合同； ?賠償 并購前的適當謹慎與披露 77 ?在后一方面含義的情況下，賠償基于所約定的特定情況出現或發(fā)生，比如稅收、環(huán)境責任或其他或有負債。 ?資產與公司收購合同 84 ?雇傭合同 根據法律，所有在轉讓日現存的雇傭合同及工會協(xié)議都將轉移給買方，只在賣方提議保留某些雇員或者在企業(yè)出售后將出現冗員或解雇的情況下，才需要作出特別安排。 ?資產與公司收購合同 90 ?問題的產生源于交換合同文本日期與交換完成之日之間時空差。 ?資產與公司收購合同 94 ?當買方獲取的是目標公司本身而不是目標公司的資產時買方就需隨之也承擔目標公司的原有債務，包括目標公司對第三方的擔保等。 ?向當事人說明并購中的法律障礙，幫助設計合法地避開該障礙的方法與利用法律規(guī)定的相關性，加快或延緩并購的步伐。 ?負責審查目標公司的相關資料 107 ?負責起草修改并購合同、相關文件、出具法律意見書。資深合伙人通常只有 1—— 2人，他們是高盛公司的最高領導。 ? 非合伙人對內享有合伙人的待遇，對外與合伙人一樣同稱為常務董事，心理上得到很大滿足，同時在業(yè)務開拓上亦有很大便利。它的一位領導人稱：不是人人都能率先想出新點子，可是看到別人的好點子，不趕緊跟進，就說不過去了。 一線員工 合伙人 管理委員會 124 分配 ? 合伙人收入分為兩大部分 – 薪酬 – 合伙人比例（份額） *公司稅前利潤總額 ? 合伙人的分配比例有管理委員會決定美兩年一次。 ? 對于財務上的合伙人實行固定比例的利潤分配或付利息。 ? 利潤是我們成功之本，利潤是我們資金充裕，并能吸收和留住最好的員工。客戶至上的心態(tài)感染給全公司，為將來的高獲利奠定基礎，他一個人所建立的信譽，讓高盛在幾十年后仍然受惠。從為收過任何顧問費。有客戶的利益才有公司的利潤。 125 分配 ? 任何合伙人，無論其合伙收入多少都必須將大部分投在公司，退休時才能帶走。除此以外，為了協(xié)調各部門的利益關系又成立運營委員會等。 ? 1996年以后又逐步引入了三種財務上的合伙人，包括日本住友及基金公司和保險公司，只有固定的比例沒有投票權，同時建立修改一系列制度為提高資本的穩(wěn)定性，如延長退休后的還款期限等。 ? 1996年高盛公司進行重大改革。 ? 高盛經營管理經驗對眾多的中介服務及高科技公司設計自己的管理架構，提升公司的管理水平有十分重要的借鑒意義。 第五，審查目標公司的債權債務、訴訟情況。但是由于收購結束后目標公司已經不存在，作出上述聲明與保證事實上就不會有什么實際的效果，除非目標公司的原有股東與目標公司承擔連帶責任。而賣方此時仍負責管理著企業(yè)直到出售完成。他們還就租約產生的重大責任和義務而向買方提出建議。 并購前的適當謹慎與披露 ?賠償 79 ? 公司并購的各種形式 ? 并購的交易形式 ? 并購的支付方式 ? 公司并購的實體法律要求 ? 公司并購的程序法律要求 ? 國家對并購公司的控制 ? 并購前的適當謹慎與披露 ? 并購合同的訂立與律師的作用 ? 并購合同 ? 律師的作用 ? 并購中存在的問題 ? 案例 —— 高盛公司的成功之路 目錄 80 并購合同的訂立與律師的作用 ?并購合同 ? 資產與公司收購合同 ? 一般公司的股份收購合同 ? 對上市公司的公開收購要約 81 ? 資產與公司收購合同 ?主要內容有： ? 被出售財產的準確定義； ? 在價格尚未約定時被出售財產的估價方法； ? 付款和財產交付的形式和時間； ? 在收購公司的情況下，對目標公司債務的處理方式以及保證與賠款。 并購前的適當謹慎與披露 70 ? 擔保與賠償 在并購活動中，并購方除了適當的謹慎，注意風險與進行調查外，還在并購協(xié)議中，通過規(guī)定有詳盡的擔保與賠償條款，保護自己不受未知的責任和開支的影響。 并購前的適當謹慎與披露 62 ?目標公司的供應商、顧客 在可能的情況下，可以找到目標公司的供應商、顧客進行面談，了解他們對目標公司的所知、所感。 中國的上市公司程序法律要求 ?要約期滿 48 ? 公司并購的各種形式 ? 并購的交易形式 ? 并購的支付方式 ? 公司并購的實體法律要求 ? 公司并購的程序法律要求 ? 國家對并購公司的控制 ? 并購前的適當謹慎與披露 ? 并購合同的訂立與律師的作用 ? 并購合同 ? 律師的作用 ? 并購中存在的問題 ? 案例 —— 高盛公司的成功之路 目錄 49 國家對并購公司的控制 ?立法調整 ?報告制度 ?審查 /調查制度 50 ? 公司并購的各種形式 ? 并購的交易形式 ? 并購的支付方式 ? 公司并購的實體法律要求 ? 公司并購的程序法律要求 ? 國家對并購公司的控制 ? 并購前的適當謹慎與披露 ? 并購合同的訂立與律師的作用 ? 并購合同 ? 律師的作用 ? 并購中存在的問題 ? 案例 —— 高盛公司的成功之路 目錄 51 并購前的適當謹慎與披露 適當謹慎 :是一個調查、審查與評估的過程； 披露 ：是目標公司在對并購持合作態(tài)度，應并購方要求或規(guī)定要求的情況下，將自身情況，有關材料、資料、文件告知給并購方的行為。 ?沒有法律約束力 （排他性交易與保密的規(guī)定有時具有法律約束力） 西方國家的一般公司并購 31 ?核查資料 并購方要核查的主要是被并購方的資產，特別是土地權屬等的合法性與準確數額、債權債務情況、抵押擔保情況、訴訟情況、稅收情況、雇員情況、章程合同中對公司一旦被并購時其借款、抵押擔保、與債券相關的權利如認購權證等的條件會發(fā)生什么樣的變化等。 ?意向書一般不具備法律約束力，但其中涉及保密或禁止尋求與第三方再進行并購交易（排它性交易）方面的規(guī)定，有時被寫明具有法律效力 西方國家的一般公司并購 23 ?一份意向書一般包括以下條款： ?意向書的買賣標的 ?將被購買或出賣的股份或資產； ?注明任何除外的項目； ?不受任何擔保物權的約束。投 資 銀 行 —— 公司兼并、重組與控制 公司并購中涉及的法律問題 1 ? 公司并購的各種形式 ? 并購的交易形式 ? 并購的支付方式 ? 公司并購的實體法律要求 ? 公司并購的程序法律要求 ? 國家對并購公司的控制 ? 并購前的適當謹慎與披露 ? 并購合同的訂立與律師的作用 ? 并購合同 ? 律師的作用 ? 并購中存在的問題 ? 案例 —— 高盛公司的成功之路 目錄 2 并購的交易形式比較 形式 對 比點 兼并目標公司 資產收購 股權收購 并購方風險 承擔目標公司的債務包括未列債務、或有債務 不承擔目標公司的債務 對目標公司原有債