【文章內容簡介】 目標公司要承擔資本回收或類似的稅收并將其遞延給并購方？ 并購前的適當謹慎與披露 56 北京大學光華管理學院 MBA2023級教案 ? 調查渠道 ?目標公司 ?公開出版物 ?目標公司的專業(yè)顧問 ?登記機構 ?當地政府 ?目標公司的供應商、顧客 并購前的適當謹慎與披露 57 北京大學光華管理學院 MBA2023級教案 ?目標公司 即約見目標公司的代表人員，當面詳談，并向目標公司索要一些目標公司的文件，如目標公司的公司章程、招股說明書、股東名冊等等。這些文件在目標公司同意并購并愿意積極合作時，是很容易獲得的。 并購前的適當謹慎與披露 58 北京大學光華管理學院 MBA2023級教案 ?公開出版物 有關目標公司的一些情報、資料，會在公開傳媒如報紙、公告、通告、公司自制的小冊子予以公開或披露，特別當目標公司是上市公司時。 并購前的適當謹慎與披露 59 北京大學光華管理學院 MBA2023級教案 ?目標公司的專業(yè)顧問 并購方可以面見目標公司的專業(yè)顧問，如律師、會計師、審計師和其他的具有獨立性的商業(yè)顧問。與他們交談，把握目標公司的整體情況。 并購前的適當謹慎與披露 60 北京大學光華管理學院 MBA2023級教案 ?登記機構 了解目標公司的情況，還可以從一些登記機構獲得： ?在公司登記機構處，了解目標公司的發(fā)起成立時期、存續(xù)時間、公司性質、公司章程等； ?在土地登記機構處，了解有關目標公司的土地、房產的權利、合同、各種物權擔保和抵押等。 并購前的適當謹慎與披露 61 北京大學光華管理學院 MBA2023級教案 ?當地政府 當地政府可以提供有關產業(yè)政策的新動向，哪些產業(yè)受鼓勵？哪些產業(yè)受保護？哪些產業(yè)受限制甚至禁止？目標公司是否要被整頓、改造？許可證的發(fā)放會不會有變化等等。 并購前的適當謹慎與披露 62 北京大學光華管理學院 MBA2023級教案 ?目標公司的供應商、顧客 在可能的情況下，可以找到目標公司的供應商、顧客進行面談，了解他們對目標公司的所知、所感。這就是旁觀者清的道理。 并購前的適當謹慎與披露 63 北京大學光華管理學院 MBA2023級教案 ? 需特別注意的風險 ?土地及房產、設備的權利與限制 ?知識產權 ?關鍵合同與合同承諾 ?稅收與環(huán)保責任 ?雇員利益 ?訴訟和爭議 并購前的適當謹慎與披露 64 北京大學光華管理學院 MBA2023級教案 ?土地及房產、設備的權利與限制 ?土地與房產的價值取決于其權利如何。分配做商品房的土地與房產和分配做酒店、辦公樓的土地與房產的價值會大相徑庭。 ?有關機械設備需要注意的是：來源性質、轉讓限制以及有關轉讓手續(xù)的辦理。 并購前的適當謹慎與披露 65 北京大學光華管理學院 MBA2023級教案 ?知識產權 ?專利、貿易商標、服務商標和設計可以通過注冊得到保護； ?版權、技術訣竅和其他形式的保密信息，雖然不能注冊但同樣能受到法律的保護 并購前的適當謹慎與披露 66 北京大學光華管理學院 MBA2023級教案 ?關鍵合同與合同承諾 ?大多數公司都有若干對其成功至關重要的合同，通常包括長期購買或供應合同、合資企業(yè)合同、或技術許可安排等； ?買方還希望確定，目標公司沒有作出與買方自己的業(yè)務計劃不相一致的合同承諾，如承諾向新的生產線或新企業(yè)或合資企業(yè)提供資本、賣掉關鍵專利和版權等。 并購前的適當謹慎與披露 67 北京大學光華管理學院 MBA2023級教案 ?稅收與環(huán)保責任 ? 稅收可能是一個產生潛在責任的重要方面，特別是在國家的有關稅收發(fā)生變動時，或有諸多種稅收而目標公司不甚清楚時； ? 并購方應了解環(huán)保情況，包括目標公司的經營產品，經營場地與環(huán)保的關系、與目標公司有關的環(huán)保規(guī)定等 并購前的適當謹慎與披露 68 北京大學光華管理學院 MBA2023級教案 ?雇員利益 如果目標公司有大批的雇員，傳統(tǒng)做法是可以只審查適用于大多數雇員的標準雇傭合同文本，而對于董事和重要職員則須逐一審查其服務協(xié)議的內容 并購前的適當謹慎與披露 69 北京大學光華管理學院 MBA2023級教案 ?訴訟和爭議 ? 買方要了解，是否有訴訟或仲裁程序影響到目標公司，包括實際進行的、即將開始的或者有可能產生的程序； ? 合理數量的訴訟可以被視為正常的業(yè)務狀態(tài)，但有時調查顯示出存在某一類可能會引起巨大開支的索賠要求，諸如環(huán)境污染、產品責任或雇主責任等方面的索賠，這些可能是十分昂貴的并且不能投保。在這種情況下，并購是否繼續(xù)進行，就需要認真斟酌。 并購前的適當謹慎與披露 70 北京大學光華管理學院 MBA2023級教案 ? 擔保與賠償 在并購活動中，并購方除了適當的謹慎，注意風險與進行調查外，還在并購協(xié)議中，通過規(guī)定有詳盡的擔保與賠償條款，保護自己不受未知的責任和開支的影響。擔保與賠償條款往往是一個并購協(xié)議中最重要的部分 并購前的適當謹慎與披露 71 北京大學光華管理學院 MBA2023級教案 ?擔保 擔保主要是賣方在并購合同或協(xié)議中的陳述與保證，目的有兩點： ?公開披露目標公司的相關資料、信息； ?承擔責任 這些資料、信息有些具有保密性質，因此在實踐中，賣方往往要與買方就此專門達成一項保密條款或協(xié)議 并購前的適當謹慎與披露 72 北京大學光華管理學院 MBA2023級教案 ?擔保 擔保條款由于使賣方需對目標公司的情況，特別是重要情況作出詳盡的披露，從而使其在這個意義上與適當謹慎過程相互作用，成為適當謹慎過程的一個組成部分。 并購前的適當謹慎與披露 73 北京大學光華管理學院 MBA2023級教案 一個典型的并購合同中包括的聲明與保證有： ?目標公司的成立經營等均符合法律要求； ?目標公司的注冊資本已交足和利潤分配情況； ?賣方予以擔保的目標公司的帳目真實、準確； ?目標公司的資產完整無瑕疵； ?目標公司近期的業(yè)務與貿易活動情況； ?有關目標公司雇員及其賠償的一些情況； ?各種稅收責任； ?目標公司對外擔保情況； ?目標公司沒有訴訟活動等。 并購前的適當謹慎與披露 74 北京大學光華管理學院 MBA2023級教案 ?擔保 賣方的聲明陳述如果不真實，或有誤導，或在并購合同簽定后，交結日完成前，賣方已聲明陳述的情況發(fā)生了重大變動卻未再做相應修改說明，賣方就要承擔違約責任，買方有權賠償損失 并購前的適當謹慎與披露 75 北京大學光華管理學院 MBA2023級教案 ?賠償 賠償有兩種含義，含義不同，結果也不一樣，應區(qū)分使用： ?賣方違反其在并購合同中的陳述與保證，從而產生的違約賠償； ?根據并購合同中的賠償條款而產生的責任即各方約定在某些特定的情況下一方保護另一方不受損失。 并購前的適當謹慎與披露 76 北京大學光華管理學院 MBA2023級教案 ?在前一方面含義的情況下，賠償基于違約 的結果，除賣方要向買方賠償損失外，還可能導致合同無效，買方有權單方終止合同； ?賠償 并購前的適當謹慎與披露 77 北京大學光華管理學院 MBA2023級教案 ?在后一方面含義的情況下，賠償基于所約定的特定情況出現或發(fā)生，比如稅收、環(huán)境責任或其他或有負債。當著這些情況出現從而要買方另外支付費用時，該費用或由賣方直接付出，或者在由買方付出后再由賣方補回，或約定在買方付出后從應付賣方費用中做相應扣除，如此使得買方不另受損失，也稱之為補償。 ?賠償 并購前的適當謹慎與披露 78 北京大學光華管理學院 MBA2023級教案 ?買賣雙方在擬定并購協(xié)議時，都會盡可能的利用擔保與賠償條款，最大限度的限制自己應承擔的責任，擴大對方應承擔的責任。 ?對于賠償內容、索賠期限、索賠提起的時間、索賠限額等，不同的國家有不同的規(guī)定或承擔習慣，需要不同處理。 并購前的適當謹慎與披露 ?賠償 79 北京大學光華管理學院 MBA2023級教案 ? 公司并購的各種形式 ? 并購的交易形式 ? 并購的支付方式 ? 公司并購的實體法律要求 ? 公司并購的程序法律要求 ? 國家對并購公司的控制 ? 并購前的適當謹慎與披露 ? 并購合同的訂立與律師的作用 ? 并購合同 ? 律師的作用 ? 并購中存在的問題 ? 案例 —— 高盛公司的成功之路 目錄 80 北京大學光華管理學院 MBA2023級教案 并購合同的訂立與律師的作用 ?并購合同 ? 資產與公司收購合同 ? 一般公司的股份收購合同 ? 對上市公司的公開收購要約 81 北京大學光華管理學院 MBA2023級教案 ? 資產與公司收購合同 ?主要內容有： ? 被出售財產的準確定義； ? 在價格尚未約定時被出售財產的估價方法； ? 付款和財產交付的形式和時間； ? 在收購公司的情況下，對目標公司債務的處理方式以及保證與賠款。 82 北京大學光華管理學院 MBA2023級教案 ?商譽 可以通過向買方轉讓客戶名單并說明其要求、平均消費量、信用記錄以及其他細節(jié)的方式交付，而且還可以經由賣方作出的保證而得到保護。這些保證包括賣方將不設立具有類似名稱的新企業(yè)，將不吸引走現在的顧客和雇員，將不與即將出售的企業(yè)進行任何競爭等。 ?資產