并購中的法律問題探討(編輯修改稿)
2025-03-28 13:08 本頁面
【文章內(nèi)容簡介】 股份的公司即目標公司或其債權(quán)人承擔責任嗎？如果要承擔，在什么條件下以及在什么程度上承擔？ 并購前的適當謹慎與披露 42 ?關(guān)于擬被并購公司的資產(chǎn)、責任、運作等問題； ?在收購目標公司股份的情況下，能采取什么方式來確認目標公司對其聲稱所擁有的資產(chǎn)具有完整所有權(quán)？抵押、貸款或其他第三人的利益能夠在如同資產(chǎn)收購時所可能達到的程度上被確認或消除嗎？ 并購前的適當謹慎與披露 43 ?與決定并購策劃有關(guān)的問題，特別是稅收問題 ?并購導(dǎo)致哪些稅產(chǎn)生？例如轉(zhuǎn)讓稅、買賣稅、登記費等，稅率會是多少？有無優(yōu)惠與減免的規(guī)定？ ?在什么樣的情況下，目標公司要承擔資本回收或類似的稅收并將其遞延給并購方？ 并購前的適當謹慎與披露 44 ? 調(diào)查渠道 ?目標公司 ?公開出版物 ?目標公司的專業(yè)顧問 ?登記機構(gòu) ?當?shù)卣? ?目標公司的供應(yīng)商、顧客 并購前的適當謹慎與披露 45 ?目標公司 即約見目標公司的代表人員，當面詳談，并向目標公司索要一些目標公司的文件，如目標公司的公司章程、招股說明書、股東名冊等等。這些文件在目標公司同意并購并愿意積極合作時，是很容易獲得的。 并購前的適當謹慎與披露 46 ?公開出版物 有關(guān)目標公司的一些情報、資料，會在公開傳媒如報紙、公告、通告、公司自制的小冊子予以公開或披露，特別當目標公司是上市公司時。 并購前的適當謹慎與披露 47 ?目標公司的專業(yè)顧問 并購方可以面見目標公司的專業(yè)顧問，如律師、會計師、審計師和其他的具有獨立性的商業(yè)顧問。與他們交談，把握目標公司的整體情況。 并購前的適當謹慎與披露 48 ?登記機構(gòu) 了解目標公司的情況，還可以從一些登記機構(gòu)獲得： ?在公司登記機構(gòu)處，了解目標公司的發(fā)起成立時期、存續(xù)時間、公司性質(zhì)、公司章程等； ?在土地登記機構(gòu)處，了解有關(guān)目標公司的土地、房產(chǎn)的權(quán)利、合同、各種物權(quán)擔保和抵押等。 并購前的適當謹慎與披露 49 ?當?shù)卣? 當?shù)卣梢蕴峁┯嘘P(guān)產(chǎn)業(yè)政策的新動向，哪些產(chǎn)業(yè)受鼓勵？哪些產(chǎn)業(yè)受保護？哪些產(chǎn)業(yè)受限制甚至禁止？目標公司是否要被整頓、改造？許可證的發(fā)放會不會有變化等等。 并購前的適當謹慎與披露 50 ?目標公司的供應(yīng)商、顧客 在可能的情況下，可以找到目標公司的供應(yīng)商、顧客進行面談，了解他們對目標公司的所知、所感。這就是旁觀者清的道理。 并購前的適當謹慎與披露 51 ? 需特別注意的風險 ?土地及房產(chǎn)、設(shè)備的權(quán)利與限制 ?知識產(chǎn)權(quán) ?關(guān)鍵合同與合同承諾 ?稅收與環(huán)保責任 ?雇員利益 ?訴訟和爭議 并購前的適當謹慎與披露 52 ?土地及房產(chǎn)、設(shè)備的權(quán)利與限制 ?土地與房產(chǎn)的價值取決于其權(quán)利如何。分配做商品房的土地與房產(chǎn)和分配做酒店、辦公樓的土地與房產(chǎn)的價值會大相徑庭。 ?有關(guān)機械設(shè)備需要注意的是：來源性質(zhì)、轉(zhuǎn)讓限制以及有關(guān)轉(zhuǎn)讓手續(xù)的辦理。 并購前的適當謹慎與披露 53 ?知識產(chǎn)權(quán) ?專利、貿(mào)易商標、服務(wù)商標和設(shè)計可以通過注冊得到保護； ?版權(quán)、技術(shù)訣竅和其他形式的保密信息，雖然不能注冊但同樣能受到法律的保護 并購前的適當謹慎與披露 54 ?關(guān)鍵合同與合同承諾 ?大多數(shù)公司都有若干對其成功至關(guān)重要的合同，通常包括長期購買或供應(yīng)合同、合資企業(yè)合同、或技術(shù)許可安排等； ?買方還希望確定，目標公司沒有作出與買方自己的業(yè)務(wù)計劃不相一致的合同承諾，如承諾向新的生產(chǎn)線或新企業(yè)或合資企業(yè)提供資本、賣掉關(guān)鍵專利和版權(quán)等。 并購前的適當謹慎與披露 55 ?稅收與環(huán)保責任 ? 稅收可能是一個產(chǎn)生潛在責任的重要方面，特別是在國家的有關(guān)稅收發(fā)生變動時，或有諸多種稅收而目標公司不甚清楚時； ? 并購方應(yīng)了解環(huán)保情況，包括目標公司的經(jīng)營產(chǎn)品，經(jīng)營場地與環(huán)保的關(guān)系、與目標公司有關(guān)的環(huán)保規(guī)定等 并購前的適當謹慎與披露 56 ?雇員利益 如果目標公司有大批的雇員，傳統(tǒng)做法是可以只審查適用于大多數(shù)雇員的標準雇傭合同文本，而對于董事和重要職員則須逐一審查其服務(wù)協(xié)議的內(nèi)容 并購前的適當謹慎與披露 57 ?訴訟和爭議 ? 買方要了解，是否有訴訟或仲裁程序影響到目標公司，包括實際進行的、即將開始的或者有可能產(chǎn)生的程序； ? 合理數(shù)量的訴訟可以被視為正常的業(yè)務(wù)狀態(tài)，但有時調(diào)查顯示出存在某一類可能會引起巨大開支的索賠要求，諸如環(huán)境污染、產(chǎn)品責任或雇主責任等方面的索賠，這些可能是十分昂貴的并且不能投保。在這種情況下，并購是否繼續(xù)進行，就需要認真斟酌。 并購前的適當謹慎與披露 58 ? 擔保與賠償 在并購活動中，并購方除了適當?shù)闹斏?，注意風險與進行調(diào)查外，還在并購協(xié)議中，通過規(guī)定有詳盡的擔保與賠償條款，保護自己不受未知的責任和開支的影響。擔保與賠償條款往往是一個并購協(xié)議中最重要的部分 并購前的適當謹慎與披露 59 ?擔保 擔保主要是賣方在并購合同或協(xié)議中的陳述與保證，目的有兩點： ?公開披露目標公司的相關(guān)資料、信息； ?承擔責任 這些資料、信息有些具有保密性質(zhì)，因此在實踐中，賣方往往要與買方就此專門達成一項保密條款或協(xié)議 并購前的適當謹慎與披露 60 ?擔保 擔保條款由于使賣方需對目標公司的情況，特別是重要情況作出詳盡的披露，從而使其在這個意義上與適當謹慎過程相互作用，成為適當謹慎過程的一個組成部分。 并購前的適當謹慎與披露 61 一個典型的并購合同中包括的聲明與保證有： ?目標
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