并購(gòu)中的法律問(wèn)題探討-資料下載頁(yè)
2025-03-10 13:08本頁(yè)面
【正文】 越短越好。 在無(wú)條件合同的情況下，企業(yè)及其資產(chǎn)的所有權(quán)在合同交換時(shí)轉(zhuǎn)移給買(mǎi)方，買(mǎi)方必須在那一刻起投保相關(guān)的風(fēng)險(xiǎn)。而賣(mài)方此時(shí)仍負(fù)責(zé)管理著企業(yè)直到出售完成。因此買(mǎi)方通常都要求對(duì)出售完成前的企業(yè)運(yùn)營(yíng)以及出售財(cái)產(chǎn)的適當(dāng)保養(yǎng)、維護(hù)和保存提供合同保障。 ?資產(chǎn)與公司收購(gòu)合同 80 ?有關(guān)出售企業(yè)如何被交付給買(mǎi)方的問(wèn)題，有些資產(chǎn)可以通過(guò)提交適當(dāng)形式的證書(shū)而轉(zhuǎn)移。沒(méi)有的某種形式證書(shū)代表的有形資產(chǎn)的轉(zhuǎn)讓可通過(guò)書(shū)面“出售單”而轉(zhuǎn)讓?zhuān)瑔卧诖蠖鄶?shù)情況下對(duì)其轉(zhuǎn)讓可簡(jiǎn)單許可買(mǎi)方占有和接觸，比如以轉(zhuǎn)交鑰匙的形式進(jìn)行。 ?資產(chǎn)與公司收購(gòu)合同 81 ?當(dāng)買(mǎi)方獲取的是目標(biāo)公司本身而不是目標(biāo)公司的資產(chǎn)時(shí)買(mǎi)方就需隨之也承擔(dān)目標(biāo)公司的原有債務(wù)，包括目標(biāo)公司對(duì)第三方的擔(dān)保等。 ?未列債務(wù)又叫隱匿債務(wù)，是目標(biāo)公司知道或應(yīng)該知道，但在并購(gòu)交易時(shí)未公開(kāi)列出的債務(wù)。 ?或有負(fù)債發(fā)生的可能性有多少，在整個(gè)收購(gòu)價(jià)格的決定上，很難估算。 ?資產(chǎn)與公司收購(gòu)合同 82 ?為了保障買(mǎi)方的利益，一般都要在合同中由賣(mài)方作出聲明與保證，聲明不存在未列債務(wù)，保證在如果出現(xiàn)未列債務(wù)或或有負(fù)債時(shí)做相應(yīng)的補(bǔ)償。但是由于收購(gòu)結(jié)束后目標(biāo)公司已經(jīng)不存在，作出上述聲明與保證事實(shí)上就不會(huì)有什么實(shí)際的效果，除非目標(biāo)公司的原有股東與目標(biāo)公司承擔(dān)連帶責(zé)任。于是，另外做法就是由賣(mài)方找來(lái)第三方提供擔(dān)保，或由銀行提供擔(dān)保，或由賣(mài)方買(mǎi)責(zé)任保險(xiǎn)，以便使賣(mài)方的責(zé)任落到實(shí)處，也使買(mǎi)方的風(fēng)險(xiǎn)最大可能地減少。 ?資產(chǎn)與公司收購(gòu)合同 83 ?一般公司的股份收購(gòu)合同 第一部分：交易各方 第二部分：主文 （ 1）定義（ 2）買(mǎi)賣(mài)協(xié)議（ 3）對(duì)價(jià)（ 4）先決條件（ 5）交易完成安排（ 6）擔(dān)保和賠償（以及留置）（ 7）限制性保證條款（ 8）雇員（ 9）退休金安排（ 10）交易完成前的管理（ 11）公告和通知（ 12）擔(dān)保和保證條款（ 13）雜項(xiàng)條款（ 14）附錄表 84 第三部分：擔(dān)保 （ 1）公司的法律地位（ 2）財(cái)務(wù)問(wèn)題（ 3）資產(chǎn)所有權(quán)（ 4）保險(xiǎn)（ 5）稅收（ 6）資產(chǎn)負(fù)債以后的事件（ 7）合同（ 8）訴訟和爭(zhēng)議（ 9）就業(yè)（ 10）知識(shí)產(chǎn)權(quán)（ 11）退休金計(jì)劃（ 12）財(cái)產(chǎn)（ 13）合法經(jīng)營(yíng)（ 14）信息 第四部分：賠償契約 （ 1）定義（ 2）一般稅收賠償（ 3）索賠的后果（ 4）對(duì)賣(mài)方責(zé)任的限制 ?一般公司的股份收購(gòu)合同 85 ?對(duì)上市公司的公開(kāi)收購(gòu)要約 第一部分：對(duì)要約全部文件的共同要求 （ 1）標(biāo)題（ 2）要約的發(fā)出日期（ 3）對(duì)要約人的說(shuō)明（ 4）要約（ 5）承諾程序（ 6）提出作為交換的證券說(shuō)明（ 7）條件（ 8）要約的期限（ 9）有關(guān)要約人意向的信息（ 10）財(cái)務(wù)信息（ 11）利潤(rùn)預(yù)測(cè)（ 12）資產(chǎn)評(píng)估（ 13）股權(quán)和交易（ 14）雜項(xiàng)和一般信息（ 15）重大變化 86 第二部分：得到推薦的要約的額外要求 （ 1）董事會(huì)的看法（ 2）要約人意向的看法（ 3）股權(quán)（ 4）服務(wù)合同（ 5）責(zé)任聲明（ 6）安排等（ 7）重大變化 第三部分：對(duì)以上市證券為對(duì)價(jià)的要約額外要求 對(duì)上市公司的公開(kāi)收購(gòu)要約 87 第四部分：對(duì)部分要約的額外要求 （ 1）不作全面要約的原因（ 2）要約必須按比例向所有股東發(fā)出（ 3）在要約旨在取得 30%— 50%表決權(quán)時(shí)需說(shuō)明要約所要收購(gòu)的股份的準(zhǔn)確數(shù)額 對(duì)上市公司的公開(kāi)收購(gòu)要約 88 ?律師的作用 ?負(fù)責(zé)并購(gòu)合同的法律策劃 ?向當(dāng)事人解釋說(shuō)明有關(guān)法律法規(guī)對(duì)并購(gòu)，特別是擬進(jìn)行的并購(gòu)個(gè)案的規(guī)定與適用 ?如果可以進(jìn)行，分析各種并購(gòu)方式對(duì)并購(gòu)方的利弊和可能產(chǎn)生的法律責(zé)任，幫助確定一最佳并購(gòu)方式，把法律風(fēng)險(xiǎn)降到最低限度，并取得包括稅收等平衡的利益。 89 ?幫助當(dāng)事人理順并購(gòu)法律關(guān)系，尤其是產(chǎn)權(quán)關(guān)系，明確交易主體，避免出現(xiàn)混亂。 ?向當(dāng)事人說(shuō)明并購(gòu)中的法律障礙，幫助設(shè)計(jì)合法地避開(kāi)該障礙的方法與利用法律規(guī)定的相關(guān)性，加快或延緩并購(gòu)的步伐。 ?負(fù)責(zé)并購(gòu)合同的法律策劃 90 ?負(fù)責(zé)審查目標(biāo)公司的相關(guān)資料 ?審查的意義 ：一是對(duì)目標(biāo)公司的可能涉及法律上的情況了然于胸；二是注意哪些情況可能會(huì)給并購(gòu)方帶來(lái)責(zé)任，增加負(fù)擔(dān)，能不能予以消彌或清理解決。 91 ?審查的步驟： 首先調(diào)查了解目標(biāo)公司的主體資格，確定交易方的主體合法性；其次對(duì)目標(biāo)公司的章程與細(xì)則的審查包括：（ 1）絕對(duì)多數(shù)表決（ 2）禁止更換董事會(huì)或輪任董事制（ 3）高薪補(bǔ)償被辭退的高級(jí)管理人員（ 4）股東權(quán)利計(jì)劃 ?負(fù)責(zé)審查目標(biāo)公司的相關(guān)資料 92 審查的步驟： 再次，審查目標(biāo)公司各項(xiàng)財(cái)產(chǎn)權(quán)利的完整性、合理性。 第四，審查目標(biāo)公司的合同、債務(wù)文件，及其他對(duì)第三方的義務(wù)。 第五，審查目標(biāo)公司的債權(quán)債務(wù)、訴訟情況。 ?負(fù)責(zé)審查目標(biāo)公司的相關(guān)資料 93 審查的步驟： 第六，審查目標(biāo)公司的租賃情況。 第七，審查目標(biāo)公司的董事會(huì)決議、股東大會(huì)決議、紀(jì)要等。 第八，審查必要的批準(zhǔn)文件。 ?負(fù)責(zé)審查目標(biāo)公司的相關(guān)資料 94 ?負(fù)責(zé)起草修改并購(gòu)合同、相關(guān)文件、出具法律意見(jiàn)書(shū)。 ?協(xié)調(diào)溝通并購(gòu)各方 ?律師的作用 95 并購(gòu)中存在的問(wèn)題 ? 國(guó)家對(duì)并購(gòu)的控制不明確、不統(tǒng)一 ? 并購(gòu)規(guī)范不系統(tǒng)、不統(tǒng)一 ? 并非必須的產(chǎn)權(quán)交易機(jī)構(gòu) ? 資產(chǎn)性質(zhì)不明晰，直接影響并購(gòu)進(jìn)行 ? 并購(gòu)操作簡(jiǎn)單、不規(guī)范 96 ? 行政包辦或干預(yù)并購(gòu) ? 并購(gòu)主體混亂 ? 并購(gòu)中的欺詐屢屢得手 ? 規(guī)定與執(zhí)行相矛盾 ? 違規(guī)處罰不嚴(yán)謹(jǐn)、不嚴(yán)格 ? 外資收購(gòu)無(wú)法可依 并購(gòu)中存在的問(wèn)題 97 演講完畢，謝謝觀看！
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